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第八章 员工培训、保密与竞业限制管理流程再造
【合作机构】 广东胜伦律师事务所【合作刊物】 劳动合同法下的人力资源管理流程再造
【刊物年份】 2008年【期号】 1
【页码】 255【发布时间】 2014.04.01
【全文】法宝引证码CLI.A.23633    
  本章导读
  《劳动合同法》只对用人单位向劳动者提供专项培训和用人单位与负有保密义务的劳动者约定竞业限制这两种情形规定了违约金条款的适用。《劳动合同法》第二十五条规定:“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”从国家立法层面明确了培训、保守秘密、竞业限制和违约金等问题。
  需要提醒用人单位的是,这一规范只是禁止用人单位与劳动者约定第二十二条和第二十三条以外的、由劳动者承担的违约金,并不禁止约定由用人单位承担违约金的情形。从另一个角度看,就是允许用人单位可以通过专项培训、保守秘密、竞业限制的协议来留住人才,维护用人单位的利益。换句话说,《劳动合同法》对培训、保密与竞业限制协议的新规定,实质上是限制辞职的三大措施,对人力资源管理将产生深远影响,用人单位应充分认识这三项制度对保护企业利益的重要性。
  建议用人单位在设计劳动合同条款时,要考虑到将来对劳动者进行培训和约定服务期的情况,可以设计一个弹性的条款,如可以约定如果用人单位对劳动者提供专项培训经费进行技术或专业等培训,用人单位有权与劳动者另行签订培训协议;如果培训协议约定的服务期超过劳动合同期限的,明确约定以培训协议的服务期为准。用人单位有权与劳动者约定保守商业秘密条款或协议,有权与劳动者签订竞业限制条款或协议;用人单位也可以将保守商业秘密和竞业限制的协议或条款在同一劳动合同或单独协议中规定。用人单位应细致规定企业的商业秘密范围,并在管理中对企业商业秘密采取相应的保密措施,制定保密制度。
  第一节 培训制度流程再造
  一、培训制度及协议
  《劳动合同法》第二十二条规定:“用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。用人单位与劳动者约定服务期的,不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。”这一规定为用人单位通过培训协议约束劳动者随意解除劳动合同,留住人才,维护用人单位合法权益提供了一定的法律依据。
  (一)培训制度及协议的制定
  所谓培训协议,是指用人单位和劳动者约定,由用人单位对劳动者进行特定目的的技术培训或者送劳动者到相关机构专门培训学习,使其适应劳动合同中约定的条件和提高技能的合同文件。《劳动合同法》第二十二条规定了用人单位在提供专项培训费用对劳动者进行专业技术培训的情况下,可以与劳动者约定服务期和违约金条款。
  需要提示用人单位注意的是,用人单位应当在培训协议中明确约定“用人单位为劳动者提供专项培训费用,对劳动者进行专业技术培训”,这样才符合本条规范的规定。
  那么哪些属于用人单位为劳动者提供的专项培训呢?《劳动合同法》没有做详细规定。我们认为,对劳动者进行的专业技术培训,包括专业知识和职业技能。如:用人单位从国外引进一条生产线、一个项目,必须有能够操作的员工,为此,把劳动者送到国外去培训,培训后回来后操作此生产线。培训的形式可以是脱产、半脱产或者不脱产。只要用人单位在国家规定提取的职工培训费用以外,专门花费一定数额的款项为劳动者提供定向专业培训的,就可以与该劳动者订立协议,约定服务期限。一些用人单位为劳动者提供了一些特殊的待遇如提供工作住房、车辆、解决户口问题等,或者为劳动者提供一些特殊的境外工作机会,这些都不属于《劳动合同法》规定的用人单位为劳动者提供的专项培训。
  (二)制定培训管理规章
  依据《劳动合同法》、《劳动法》、《职业教育法》、《企业职工培训规定》等相关规定,用人单位可以在不违反法律的前提下,制定本企业的培训管理规章。制定培训管理规章的目的是使培训工作能够依法实施、规范管理、职责明确、有效运作、提高培训实效性、增强职工工作能力。培训管理规章可以规定用人单位的培训计划、培训的技术项目、培训费用以及明确用人单位与劳动者在培训中所承担的责任义务。
  (三)用人单位应合理运用赔偿培训费用的违约金条款维护用人单位合法利益
  为了平衡用人单位和劳动者的利益关系,《劳动合同法》允许用人单位和劳动者约定劳动者在接受完培训后违约的应该赔偿用人单位提供的培训费用。
  依据《劳动合同法》第二十二条第二款规定,劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。违约时,劳动者所支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。
  需要注意的是,关于违约金条款,除了培训、保守商业秘密和竞业限制可以约定外,用人单位不得在劳动合同中与劳动者约定其他的违约金条款,《劳动合

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【注释】 [1]陆艳英:《培训协议和服务期约定探讨》,载《中国劳动》2005年第11期。 [2]陆艳英:《培训协议和服务期约定探讨》,载《中国劳动》2005年第11期。 [3]董保华、杨杰:《劳动合同法的软着陆—人力资源管理的影响与应对》,中国法制出版社2007版,第336页。 [4]《脱密期》,载《河北企业》2006年第11期。 [5]《劳动合同法》第三十七条 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。 [6]《劳动合同法》第二十四条……在解除或者终止劳动合同后,前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年。 [7]《劳动合同法》第二十三条……劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。 [8]董保华、杨杰:《劳动合同法的软着陆—人力资源管理的影响与应对》,中国法制出版社2007年版,第343页。 [9]陈志刚:《论商业秘密的范围及其界定》,载《人大研究》1998年第4期。 [10]齐香真:《竞业限制规范与商业秘密保护研究》,载《经济经纬》2007年第4期。 [11]齐香真:《竞业限制规范与商业秘密保护研究》,《经济经纬》2007年第4期。 [12]董保华、杨杰:《劳动合同法的软着陆—人力资源管理的影响与应对》,中国法制出版社2007年版,第348页。 [13]孔令苇:《〈劳动合同法〉中关于违约金的立法解析》,载《天津社会保险》2008年第4期。 [14]《劳动合同法》第九十一条 用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者,给其他用人单位造成损失的,应当承担连带赔偿责任。
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