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完善刑事立法遏制公司高管人员犯罪的思考
【作者】 赵学强【合作机构】 北京市岳成律师事务所
【合作刊物】 岳成律师【主题分类】 刑法理论
【刊物年份】 2006年【期号】 1
【页码】 14【发布时间】 2014.06.26
【全文】法宝引证码CLI.A.24178    
  我国著名企业格林柯尔系下的科龙集团前董事长顾雏军等七名高管人员,因涉嫌挪用上市公司资金用于格林柯尔收购问题被公安机关拘捕。这是继创维、金正、伊利、格力等上市公司高管人员涉嫌资金犯罪后又一起有重大影响的案件。随着顾雏军的被捕,近来著名的创维黄宏生案,金正万平案,科龙顾雏军三大挪用公司资金案涉案人员,终于走上了被惩罚的道路。近年来,以上市公司高管人员涉嫌挪用公司资金为主的资金犯罪案件频繁发生,中国证监会虽采取谴责、停市等行政措施,但并未奏效。事实证明,单靠行政手段治理,已不能达到防止或遏制此类现象发生目的,完善刑事立法,加大执法力度,用刑罚手段惩治上市公司高管人员侵占、挪用公司资金等犯罪,已成为当前亟待解决的严峻问题。
  一、完善刑事立法
  1995年2月28日,全国人大常委会公布了《关于惩治违反公司法犯罪的决定》,增设虚假注册资金罪等11项有关惩治公司犯罪的罪名,该决定条款均被1997年刑法所吸收,这对于完善我国证券市场、规范上市公司运作,起到了重要作用。但在企业改制和上市公司经营中,出现了大量涉嫌挪用侵占上市资金等犯罪问题,暴露了刑事立法的缺陷和不足。挪用上市公司资金等行为,之所以屡禁不止愈演愈烈,其中一个重要的原因就是刑事立法缺位,可得利益与违法成本失衡。我国刑法明确规定了罪刑法定原则,法无明文规定不为罪。我国现行刑法条款中,对涉嫌上市公司资金犯罪没有相应条款进行规定,致使此类行为无法受到刑事追究,必须对刑法进行修改和补充,增设罪名和修正条款内容。
  一是修改刑法第272条挪用资金罪,增加公司企业单位法人为犯罪主体。现刑法第272条规定的挪用资金罪的犯罪主体是公司、企业或者其他单位的工作人员,排除了公司法人犯罪主体。在处理挪用资金案件中,大部分因无法律规定而未得到应有的处罚,对危害后果特别严重、发生在非公有经济性质经济组织的单位犯罪案件,只能以个人身份追究其刑事责任。因资金的挪用行为是经集体研究的,是集体的意志的体现,并非个人行为,所以造成行为人对判决不服,上诉申诉案件上升,影响了法律的权威性。
  二是增设单位出借公司资金罪。在已披露或被查处的上市公司资金违法案件中,以单位名义违法出借公司资金侵害中小投资人利益问题突出。该违法行为主体为公司董事长、总经理以及财务主管人员组成的集体。客观方面表现为拥有公司资金管理权限的经营班子利用职务的便利,将资金出借给公司股东或公司高管人的关联企业使用,侵害其他中小投资人权利的行为。职务上的便利可理解为控股股东通过资本多数原则,利用对上市公司影响力和控制力以及对公司的管理职能,操纵资金非法使用。由于该违法行为的主体是单位,体现的是单位意志,根据我国刑法第30条:“公司、企业、事业单位、机关团体,实施危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。”因现刑法没有相关规定,故无法对这一违法行为进行刑事追究。
  三是增设大股东非法占款罪。犯罪主体包括国有大股东和非国有大股东。上市公司大股东占款,是上市公司资金违规中最严重的问题。据权威部门统计,上市公司通过证券市场融资总额的十分之一资金流失,其中大股东占款是最大的出血口,法律约束不到位,特别是无刑事法律约束,是大股东占款问题产生的重要因素之一。现刑法中并未规定大股东占款的罪名,特别是国有大股东占款及高管人员没有将款占为己有的案件,使司法机关无法对此行为予以刑事追究。目前,个别追究的是以挪用公款、职务侵占罪定立罪名,但这些罪名对犯罪主体和客观行为方面都有特殊的要求,不能包含全面的大股东占款行为。因此,对上市公司的董事长、经理及管理人员,利用职务上的便利,通过进行关联交易、直接掠夺、恶意套空等方法占用上市公司资金行为,必须确定相应罪名,使其承担刑事责任。
  四是增设公司董事长、经理及高管人员转移、隐匿资金罪。大股东、公司高管人员非法转移、隐匿上市公司资金通常采用的手段是注册成立数家在资金和股权结构方面形式上无任何关系、无经营业务的空壳公

人丑就要多读书



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