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中外合资企业挂牌新三板之实务及疑难点解析
【作者】 史成【合作机构】 北京卓纬律师事务所
【主题分类】 证券化和金融衍生工具
【摘要】 笔者以近期办理的中外合资企业挂牌新三板项目中所遇到的相关问题及涉及的相关法律法规为出发点,就中外合资企业在挂牌新三板中所面临的如下几个问题进行解析:
【发布时间】 2016.12.14
【全文】法宝引证码CLI.A.221337    
  关于中外合资企业中方自然人股东身份性质问题
  根据《中外合资经营企业法》一条规定,中外合资企业中中方股东原则上仅为经政府批准,在中国境内的公司、企业或其它经济组织。自然人不可以成为中外合资企业的股东。
  2002年12月30日,对外贸易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局发布《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》对中外合资企业中方股东身份予以突破性规定,其中五条规定:“外国投资者收购境内各种性质、类型企业的股权……,批准后,由审批机关颁发外商投资企业批准证书,工商行政管理机关颁发外商投资企业营业执照。原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的,经批准,可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。暂不允许境内中国自然人以新设或收购方式与外国的公司、企业、其他经济组织或个人成立外商投资企业”。
  2003年3月7日,对外贸易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局发布《外国投资者并购境内企业暂行规定》,其中十条对中方自然人股东身份再次予以确认:“外国投资者协议购买境内公司股东的股权,境内公司变更设立为外商投资企业后……被股权并购境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的,经批准,可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。
  2009年6月22日,商务部发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》,其中五十四条规定:“被股权并购境内公司的中国自然人股东,经批准,可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。”因此,在并购情况下,境内自然人股东无需在原公司享有股东地位一年以上。
  综上,境内自然人不得与外国投资者共同新设中外投资企业,但部分情况下境内自然人可以作为中外合资企业的股东,且无需在原公司享有股东地位一年以上。
  中外合资企业注册资本及外国股东持有的股权比例问题
  1987年2月17日,国家工商行政管理局制定的《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》三条规定:“中外合资经营企业的注册资本与投资总额的比例,应当遵守如下规定(一)中外合资经营企业的投资总额在三百万美元以下(含三百万美元)的,其注册资本至少应占投资总额的十分之七。(二)中外合资经营企业的投资总额在三百万美元以上至一千万美元(含一千万美元)的,其注册资本至少应占投资总额的二分之一,其中投资总额在四百二十万美元以下的,注册资本不得低于二百一十万美元。(三)中外合资经营企业的投资总额在一千万美元以上至三千万美元(含三千万美元)的,其注册资本至少应占投资总额的五分之二,其中投资总额在一千二百五十万美元以下的,注册资本不得低于五百万美元。(四)中外合资经营企业的投资总额在三千万美元以上的,其注册资本至少应占投资总额的三分之一,其中投资总额在三千六百万美元以下的,注册资本不得低于一千二百万美元。
  1995年1月10日,对外贸易经济合作部制定《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》,其中七条规定:“公司的注册资本应为在登记注册机关登记注册的实收资本总额,公司注册资本的最低限额为人民币3000万元。其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25%”。
  2002年12月30日,《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》二条规定:外国投资者的出资比例一般不低于25%。外国投资者的出资比例低于25%的,除法律、行政法规另有规定外,均应按照现行设立外商投资企业的审批登记程序进行审批和登记。通过审批的,颁发加注“外资比例低于25%”字样的外商投资企业批准证书;取得登记的,颁发在“企业类型”后加注“外资比例低于25%”字样的外商投资企业营业执照。第三条规定:外国投资者出资比例低于25%的外商投资企业,除法律、行政法规另有规定外,其投资总额项下进口自用设备、物品不享受税收减免待遇,其它税收不享受外商投资企业待遇。已享受外商投资企业待遇的外商投资股份有限公司,增资扩股或向外国投资者转让股权后,仍可按有关规定享受外商投资企业待遇。第四条规定:外国投资者出资比例低于25%的外商投资企业,投资者以现金出资的,应自企业领取营业执照之日起三个月内缴清全部出资;投资者以实物、工业产权等出资的,应自企业领取营业执照之日起六个月内缴清出资。
  2014年6月17日,商务部发布《关于改进外资审核管理工作的通知》,取消了对外商投资公司的首次出资比例、货币出资比例和出资期限的限制或规定。认缴出资额、出资方式、出资期限由公司投资者(股东、发起人)自主约定,并在合营(合作)合同、公司章程中载明。除法律、行政法规以及国务院决定对特定行业注册资本最低限额另有规定外,取消公司最低注册资本的限制。2014年3月1日前批准的外商投资事项,投资者应继续按原合同、章程的约定履行出资义务;如需变更,投资者可向商务主管部门提出申请,各级商务主管部门应根据本通知的有关要求进行审核。
  因此,外资股份公司注册资本可以低于3000万元;外资持股比例可以低于25%,且整体变更时

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