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能说会写——专业律师的立身之本下篇:专业律师写作司法文书的目的和说服力对于提高办案效果的作用以及应注意的问题及对策
【作者】 朱树英【合作机构】 上海市建纬律师事务所
【主题分类】 律师【发布时间】 2016.12.13
【全文】法宝引证码CLI.A.221314    
  我在讲了律师的“能说”之后,现在讲讲律师的“会写”及其目的和说服力。
  律师的“说”和“写”都是律师执业必备的基本功,都是律师谋生、发展的必须的本领。律师谋生谋的是实现业务拓展和赢得胜诉,“说”和“写”正是实现执业目的的基本手段。为达到业务拓展和赢得胜诉的目的,不同律师基于不同的思考方式和逻辑思维而“说”而“写”,因此同一项业务不同的律师会有不同的“说”法和“写”法。律师的“说”和“写”都是基于自己的思考方式和逻辑思维而产生,两者只是表达的形式和载体不同。律师的“说”,主要是为了使听者能够通过自己的耳朵听清楚;律师的“写”,则是为了使读者能够通过自己的眼睛看明白。这里把律师的“能说”和“会写”两部分内容放在一起来讨论,也是由于两者都是基于律师的思考方式和逻辑思维,使听者或读者接受律师的意见或观点,达到说服听者或读者的目的。由于律师的听者和读者主要是当事人或法官,律师的能说会写的具体目的,第一在于让委托人通过律师对案件在理的分析,接受律师的说服力,才会决定把业务授予律师;第二在于让法官接受律师的观点,最终能取得案件的胜诉。这堂课下篇《专业律师写作司法文书的目的和说服力对于提高办案效果的作用以及应注意的问题及对策》正是有鉴于此而展开。
  一、专业律师应提高对司法写作目的和说服力的认识。
  律师的司法笔耕指的是律师所有的与司法有关的写作,包括编撰专著、提供论文、书写任何司法文书,律师“会写”的基本功首先体现在各类司法文书的写作。我这部分的课程内容主要从写好司法文书开始,是因为所有律师都离不开司法文书的写作。早在上一世纪八十年代,我就在上海的电视大学法律班讲授过司法文书课程,只遗憾课本中只有各类司法文书的名称和分类、内容构成以及写作方法,却没有结合司法实践的需求,也没有谈到为什么要写好司法文书、写好司法文书与提升业务有何关系的内容。我今天的讲课内容主要围绕律师写作司法文书的目的和说服力而展开。实话实说,实践中许多律师写的司法文书并不过关,不能达到说服人的目的。我在国内十多个仲裁机构当仲裁员,经常接触到律师提交的各类司法文书,有许多司法文书看不出律师的写作目的,其观点更谈不上能说服仲裁员予以采信。
  各类司法文书或应归类于说明文或论说文。说明文是一类以说明为主要表达方式的文章体裁,论说文则是一类直接说明事理、阐发见解、宣示主张的文章体裁。司法文书要说明案件事实、争议焦点并证明自己一方的法律依据,一般情况下律师都能书写。但问题的关键是,律师要让想说明或论说的内容能够说服人。律师经常要撰写的法律意见书,是一篇说明文,律师把一份法律意见书写好了,当事人可能就把一个重大的法律服务事项委托给律师;律师法庭辩论的代理词是一篇论说文,律师的代理词把法官说服了,案件本来可能判无效的,结果可能会判有效;原本可能判给100万的,结果可能判给1000万了。律师在非诉讼和诉讼服务中提高司法写作能力极具实效,一旦说服了当事人,就扩大了业务来源。从这层涵义来说,如果律师能够实现司法文书的写作目的,能够达到说服人的效果,律师也就成功了;律师写了一份或几份司法文书,就一个疑难复杂的案件把法官或仲裁员说服了,案件也就赢了,也就体现出律师司法文书具有说服力的实际效果。因此,律师写作司法文书是执业手段,目的是说服判案人。
  (一)专业律师司法文书目的不明确、没有说服力是普遍存在的问题。
  专业律师因其专业特点,在书写司法文书时应该比一般律师更有专业目的、应该更具说服力,然而,许多专业律师司法写作的目的不明确、内容缺乏说服力,存在于各类司法文书中的问题多多。专业领域的司法实践中常见司法文书的写作问题有以下六种情形:
  1律师发函没有标题。
  为什么要从律师发“函”开始说起呢?诉讼案件中经常会碰到各种各样的律师函,有的是当事人先发、律师后发的,当事人说的是事实,律师说的是法律;往往因为律师发函还是不能解决问题,之后才提起诉讼或仲裁。律师函大小律师都会写,但有没有说服力则另当别论。不少律师发律师函,标题就一个字“函”,或者三个字“律师函”,这样写能说明问题吗?一个案件中律师前后发了三次函,此函和彼函有什么关系呢?如果把律师函作为证据提交,法庭质证时法官一般都会问:你举证的这是指哪一份函?什么函?法官的提问难道不是说明这种发函方式存在问题?难道不是函的形式反映目的性不明确的表现?
  为了使律师函更具目的性,是否该给律师函拟一个标题呢?很多律师并没有研究过。事实上,律师函应是一个前偏后正结构的词组,函的目的性因为有了一个标题便一目了然。律师根据当事人的委托,在提起诉讼之前往往会先发律师函,在提起诉讼时律师函往往也就成为证据。例如争议双方解除合同,发还是没发过函都能起诉,但法律意义完全不同。如果起诉前发了一个解除函,对方收到没有答复,按《合同法》第94条的规定,解除函送达对方开始就生效,就说明合同已经解除了;解除合同之后的责任,也从解除函送达开始起算了。律师

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