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关于私募基金从事非标债权类投资的监管政策分析
【作者】 龚牧龙;汪旗;高翔博【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 私募股权与投资基金【发布时间】 2018.02.11
【全文】法宝引证码CLI.A.225488    
  近期,其他类私募基金从事非标债权类投资业务的监管政策发生了一些重要变化,市场上有不少业内人士发表了相关文章或进行了讨论。本文在这些文章和讨论的基础上,尝试就其他类私募基金从事非标债权类投资业务的监管政策进行梳理并阐述我们的理解与思考。
  主要监管政策梳理
  在2017年12月之前,实践操作中,非标债权属于其他类私募基金的投资范围。
  2017年12月2日,中国证券投资基金业协会(下称“基金业协会”)洪磊会长在第四届私募投资基金峰会上发表讲话,提及“一些机构充当信贷资金通道,通过单一资产对接或结构化设计等方式发行‘名股实债’、‘明基实贷’产品,变相保底保收益”;基金业协会“对违法违规开展金融机构持牌专营业务或者不符合协会自律规则的产品,如进行直接借贷、民间借贷、P2P、众筹投资等,或直接购买商品房出售获取差价等的,不予备案”。私募投资基金与信贷活动是两类不同性质的金融服务,私募基金业务的开展要“回归本源”,对于私募基金变相进行保底保收益的,基金业协会不予备案。
  2018年1月12日,基金业协会发布《私募投资基金备案须知》,要求私募基金的投资不应该是借贷活动,下列三类行为为不符合“投资”本质的经营活动,不属于私募基金范围,自2018年2月12日起,对存在下述情形的私募基金不予备案:
  底层资产为民间借贷、小额贷款、保理资产等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》所提及的属于借贷性质的资产或其收(受)益权;
  通过委托贷款、信托贷款等方式从事的借贷活动;
  通过特殊目的载体(SPV)、投资类企业等方式变相从事上述活动。
  2018年1月26日,基金业协会发布关于“类REITs业务专题研讨会”的文章,明确在私募基金投资端,私募基金可以综合运用股权、夹层、可转债、符合资本弱化限制的股东借款等工具投资到被投企业,形成权益资本。符合上述要求和《备案须知》的私募基金产品均可以正常备案。
  综上,相关监管政策并未完全禁止私募基金投资于非标债权类资产。因此,本文将结合上述监管政策,尝试探索和明确私募基金可以投资的非标债权类资产的标准。
  标准化债权与非标准化债权之界限
  目前,“非标准化债权”的定义主要来源于银监会2013 年 3 月发布的《关于规范商业银行理财业务投资运作有关问题的通知》(银监发〔2013〕8 号)(下称“8号文”)。根据8号文,“非标准化债权”系指“未在银行间市场及证券交易所市场交易的债权性资产,包括但不限于信贷资产、信托贷款、委托债权、承兑汇票、信用证、应收账款、各类受(收)益权、带回购条款的股权性融资等。”可见,上述定义主要以债权资产的交易场所来界定其是否为“标准化”。之所以以银行间市场及证券交易所市场来确定债权资产是否“标准化”,主要在于该等交易场所及在其中交易的资产具有“标准化”的特征,包括明确的准入规则和审核标准、统一的登记制度、规范的交易和结算制度、详细的信息披露制度、公开的交易报价和估值机制等。但是8号文及其他银监会的规定并未单独定义“标准化债权”。
  任何“债权”在法律属性上均为一方要求另一方支付现金、其他财产或作出其他给付行为的请求权。上述规定之所以尝试定义&ldqu

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