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猥亵儿童判五年,重不重?
【作者】 高攀【合作机构】 重庆索通律师事务所
【中文关键词】 猥亵儿童【主题分类】 犯罪学
【发布时间】 2020.06.28
【全文】法宝引证码CLI.A.237450    
  

  一、本文主旨
  首先声明,本文不具体讨论王某某猥亵儿童一案的事实证据。理由是,从法律角度,该案涉及被害女童的个人隐私,属于依法不应当公开审理的案件,在审判机关公开妥善处理后的裁判文书之前,不具备讨论个案事实证据的基本前提。从道德层面,就算不考虑当事律师披露信息是否违规、是否客观、是否夹带私货,讨论该案细节也是对被害人的再次伤害。
  但这并不意味着不可以讨论由该案引申出的一些具有共性的话题。比如,宏观层面,对猥亵儿童犯罪的立法疏漏;微观层面,“其他恶劣情节”在猥亵儿童犯罪中适用不足等等。
  二、猥亵儿童犯罪的立法沿革
  猥亵儿童罪由1979年刑法中的流氓罪分解而来,在1997年刑法第237条中规定如下:
  “以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或者拘役。
  聚众或者在公共场所当众犯前款罪的,处五年以上有期徒刑。
  猥亵儿童的,依照前两款规定从重处罚。”
  2013 年,最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合发布《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见(法发〔2013〕12号)》(以下简称“《意见》”),针对办理包括本罪在内的性侵害未成年人犯罪,从工作要求、办案程序、适用法律等方面进行宏观指导。其中对于本罪,《意见》重点规定了从严惩处的七种情形,同时,《意见》进一步明确介绍、帮助猥亵儿童的犯罪行为构成共犯,以及在公共场所猥亵儿童如何适用加重处罚条款等。
  2015年,《刑法修正案(九)》增加“有其他恶劣情节”作为猥亵儿童罪的加重处罚条款,将实践中存在的一些并非聚众或在公共场所当众实施,但罪质相当的行为(如多次猥亵、猥亵多人等)纳入加重处罚评价体系。
  总之,从立法的沿革看,对于猥亵儿童犯罪,立法机关、司法机关历来坚持从严惩处的价值取向。但,这只是应然层面,实然层面并非如此。
  三、有从严之形,无从严之实
  以“猥亵儿童罪”“第二百三十七条第二款”(加重处罚条款)检索“中国裁判文书网”,获取2014年-2019年期间人民法院以猥亵儿童罪判处五年以上有期徒刑案例148件;同期,以猥亵儿童罪判处刑罚的案例3959件。相比而言,仅仅为3.74%的加重处罚比例显然不符合立法机关和最高司法机关从严惩处的价值取向,更不可能符合公众朴素正义的合理预期。
  事实上,即便是3.74%这个重刑(五年以上有期徒刑)比例,也可能是被高估了。因为此类案件裁判文书是否上网公布存在一定争议,实践中,大量猥亵儿童犯罪案件的裁判文书事实上未能得到公开。最高人民法院提供的数据可以佐证。
  根据2019年最高人民法院刑一庭在发布《性侵儿童犯罪典型案例》答记者问中提到的数据,仅仅在2017年1月至2019年6月,全国法院共审结猥亵儿童犯罪案件就达8332件。在答记者问中,并未公布同期猥亵儿童犯罪的重刑比例,但可以推断的是,因猥亵儿童被判处五年以上刑罚的罪犯,少之又少,而真实的重刑比例,很可能比3.74%更低。
  这就是“严惩”猥亵儿童犯罪的司法现状!问题出在哪里?本文认为,根本原因在于立法技术上的疏漏,以及司法解释的缺位。
  四、严惩猥亵儿童罪的司法困惑
  如前所述,刑法条文规定猥亵儿童犯罪从重处罚,并在加重处罚条款中增加“其他恶劣情节”,以加大对严重猥亵儿童犯罪的打击力度。除此之外,最高司法机关还专门出台《意见》,规定本罪从严惩处的七类情形,以及明确公共场所当众猥亵儿童的认定等,以此彰显对猥亵儿童犯罪的从严打击姿态。但落实到个案层面,却有截然相反之感。
  比如,猥亵儿童罪加重处罚条款形同虚设。刑法条文规定了三类加重处罚情节:一是聚众猥亵儿童,二是公共场所当众猥亵儿童,三是有其他恶劣情节。但是,此类犯罪往往具

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