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以案说法——吴冠希自由吗?
【作者】 徐劲科;汪樯【合作机构】 上海和华利盛律师事务所
【主题分类】 劳动合同【发布时间】 2015.04.27
【全文】法宝引证码CLI.A.211701    
  引言:被上海队寄予厚望的内线强补吴冠希由于篮协称其存在注册问题至今仍旧无法为上海东方大鲨鱼队出场。目前上海、奥神、首钢对于吴冠希在加入上海队之前是否已经获得自由身,以及对于篮协在这个问题上的做法是否合适各执一词。
  吴冠希能否以自由球员的身份在上海队注册?
  上海队认为因为吴冠希是“自由球员”,所以篮协应该同意吴冠希的注册。根据《中国篮球协会俱乐部、运动队、运动员和教练员注册管理暂行办法(2014 年)》(以下简称“《注册办法》”)第四十八条:自由球员是指当下没有和任何一支俱乐部、篮球队签有试训合同或聘用合同,以及按有关规定不再受任何合同约束的运动员。对于吴冠希是自由球员,上海队有两个理由:(1)吴冠希与奥神队的劳动合同已经被解除;同时(2)根据《注册办法》第五十条,“俱乐部、篮球队一经中国篮协批准退出注册、其所属教练员和运动员便自动获得自由球员的身份,不受劳动合同期限约束,可自主选择新的俱乐部”,因为奥神早已退出注册,所以吴冠希自动成为了“自由球员”。
  问题一:吴冠希是不是《注册办法》第48条意义下的自由球员?
  《注册办法》第四十八条下,成为“自由球员”首先要满足的是“当下没有和任何一支俱乐部、篮球队签有试训合同或聘用合同”,由于吴冠希与事件的第三方北京首钢队没有签署任何协议,所以问题就在于在上海队以吴冠希为自由球员为其注册之时,吴冠希和奥神之间是否还存续着“聘用合同”。
  (1)“聘用合同”是不是指归《劳动法》规制的基于劳动关系的协议
  在奥神方面出具的律师函中提到了吴冠希和奥神签有一份《职业篮球运动员合同》,这份协议内容目前没有完整地披露,假设是一份涉及球员代表球队打球义务的协议,那么这份协议是不是《劳动法》和《劳动合同法》意义下的“劳动合同”并受上述法律规制呢?《劳动法》和《劳动合同法》未对劳动行为进行明确定义。从吴冠希和奥神之间的关系来看,吴冠希为了奥神的利益提供服务(代表其出场打球)、吴冠希的服务从属于奥神对其的安排以及奥神对吴冠希的服务支付报酬等特征可以基本确认吴冠希和奥神之间的《职业篮球运动员合同》是一份基于劳动关系的协议。法小宝
  (2)“聘用合同”是否已经解除
  既然吴冠希是劳动者,吴冠希就应该和其他普通劳动者一样平等地受到我国劳动法的保护。《劳动合同法》第三十七条明文规定:劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。并且《

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