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民办教育VIE特别攻略
【作者】 王宁远;牟蓬【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 科教文卫【发布时间】 2018.04.17
【全文】法宝引证码CLI.A.226062    
  民办教育行业海外上市的风潮方兴未艾。据网上登载的一则统计,截至2017年底,已有18家民办教育行业的中概股于香港和美国上市,市值已达3013亿元。
  从早年的新东方和海亮教育,到近期新华教育、博实乐教育、中教控股、成实外教育、睿见教育、宇华教育、新高教等的上市案例来看,VIE架构仍然是民办教育发行人用以实现海外上市的普遍选择。
  资本市场和专业机构对于VIE架构已不再陌生,然而从细节观察,民办教育的VIE架构有些耐人寻味的特别之处。本文将介绍几个有意思的发现:
  投资经验的特殊安排
  现行有效的《外商投资产业目录》要求外国投资者投资学前教育、普通高中和高等教育机构需以中外合作且中方主导的方式进行,义务教育机构仍然属于禁止外商投资的范围。《外商投资产业指导目录》对于外商投资民办教育行业的限制是律师向境外交易所论证VIE架构合法性的重要依据。
  《中华人民共和国中外合作办学条例》鼓励引进外国优质教育资源、鼓励与外国知名的高等教育机构合作办学;但并未明确说明作为合作对象的外国投资者须达到何种具体标准(如经验年限、教学资质以及公立或私立等)方可证明其已符合资质要求。
  根据香港交易所上市决策(HKEx-LD43-3),“上市申请人须尽可能证明已确实尽力遵守相关法规”,“至于外资拥有权规限以外的其他规定,申请人须令[香港]联交所信纳其已按法律顾问的意见,在香港上市前对所有适用规则下的规定作出合理评估,并采取一切合理步骤加以遵守”。
  我们注意到,采用VIE架构在香港上市的民办教育发行人大多会在境外以新设或合作办学的方式设立教育机构以示其已达到或正在努力达到海外教学经验的资质要求。
  例如新华教育在美国设立学校并与美国西泽大学订立合作协议、成实外教育拟与加州大学长滩分校工商管理学院于美国合作建立新校;睿见教育拟与杜威学院于加拿大合作创办一所提供中等教育及大学预科教育的民办学校;宇华教育与韩国大田女子中学校签署组织交流办学活动的意向书等。一些发行人也会就上述安排向教育主管部门咨询确认其符合海外教学经验的要求。
  解决股权质押困境
  《中华人民共和国民办教育促进法(2013修正)》(以下简称“旧民促法”)项下,民办教育机构属于非营利性法人,其主体登记事宜受民政部门管辖而非工商部门,因此民办教育机构举办者权益变更及登记事项由民政部门主管。然而,根据我们与多个地方民政部门的沟通,非营利性教育机构的举办者权益目前尚未开放质押登记。
  在股权质押及登记已几乎是VIE协议的必要组成部分的今天,民办教育行业的上市申请人如何解决这一难题:
  当教育机构的举办者为企业法人时,已于海外上市的民办教育企业在VIE架构中一般采取将教育机构举办者的上层股东股权质押于发行人的境内外商独资企业(以下简称“WFOE”)的形式来实现股权质押。例如成实外教育将学校举办者四川德瑞的数名自然人股东的股权质押于WFOE西藏华泰,并将四川德瑞在学校的举办者权利、上述自然人(作为学校董事会成员)在学校的权利全都委托给WFOE行使;
  当教育机构的举办者为自然人时,发行人将学校的各项应收账款(包括:住宿费及学费的应收账款、学校物业出租的租金、学校所提供其他服务的应收账款、出售或转让举办者权益的所得等)质押于WFOE,并在中国人民银行征信中心办理登记,同时由WFOE与学校签订银行账户监管协议。例如中教控股将举办者为自然人的两所学校江西科技学院和广东***学院的应收账款质押于WFOE华教教育,并由WFOE与两所学校签订账户监管协议。
  从目前的成功案例看,在股权质押客观不能的情况下,其他的安排仍然可能实现相同的目的。经验从来不是为了限制想象。
  《中华人民共和国民办教育促进法(2016修正)》(以下简称“新民促法”)已于2017年9月1日生效。新民促法项下,除实施义务教育的民办学校必须为非营利性外,民办学校的举办者可以自主选

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