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追责渐近:ICO监管现状及其法律风险
【作者】 常俊峰;甘雨来【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 区块链【发布时间】 2018.04.17
【全文】法宝引证码CLI.A.226052    
  近期,围绕ICO的相关问题已经得到各国监管层的强烈关注。华盛顿时间4月2日,美国证券交易委员会(SEC)发布一则公告称,联邦政府逮捕了一家加密货币企业的两位联合创始人,主要针对事项是这家公司在去年ICO筹资过程中涉嫌欺诈。
  以此为始,刑罚手段进入了曾经被认为不禁止ICO国家的监管及司法选项中,相关法律评价及司法定性可能会逐步明朗,全球范围内严苛监管的策略也可能随之而来。
  未来,虚拟货币投资基金、交易所、社区、币圈媒体、公众人物站台等主体及行为较有可能会被进一步加强监管和审视,各参与方应高度关注相关合规性及法律风险。
  什么是ICO
  1. ICO基础概念
  ICO(Initial Coin Offering or Initial Crypto-Token Offering),是指加密货币的首次发行。这一概念源于股票市场的IPO,即首次公开发行股票。
  具体而言,ICO按照以下方式展开。发行方发行某种加密货币,一般投资者通过支付以太坊、比特币或其他虚拟货币,获取发行方发行的新型代币。当然,少部分项目中,投资者可以支付法定货币换取新型代币。
  2. ICO主要分类
  当前,市面上主要存在以下类型的ICO
  (1)产品项目ICO
  投资者获取的发行代币可以用于某种产品项目,这也是最为常见的ICO形式。
  (2)收益项目ICO
  投资者获取的发行代币代表一种获取收益的承诺。
  (3)股权项目ICO
  投资者持有的代币对应发行代币的企业股权。下跌你应该笑还是哭
  3. ICO性质
  对于ICO的法律性质认定,以中美为例,均主张应穿透ICO的概念和形式加以实质认定。
  美国证券交易委员会(SEC)与商品期货交易委员会(CFTC)曾联合发布《SEC与CFTC关于对虚拟货币采取强制措施的联合声明》。其主张,如有主体参加以“数字工具发行”为面具的欺诈活动,不管它是被描述为虚拟货币、币、代币抑或其他类似东西,SEC和CFTC均会透过形式,检查此类活动的实质以及它是否违反了联邦证券法律和商品法。[1]
  不管是何种类型的ICO,其中一个共同点是通过吸收比特币或其他虚拟货币以发行新型代币。尽管我国尚无法律明确规定虚拟货币的法律性质,但如之前的系列文章所述,已有司法实践认可了代币的财产属性。因此,从这个意义上看,ICO实质上可能构成一种融资行为,类似于将IPO提前进行。
  ICO监管现状
  当前,世界各国主要存在三种监管模式。
  1.全面禁止ICO
  (1)中国
  2017年9月4日,中国人民银行、中央网信办、工业和信息化部、工商总局、银监会、证监会、保监会联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》,正式叫停ICO。以迅雷链克为代表的IMO模式(虚拟数字资产发行模式),由于与ICO存在本质相似性,也被中国互联网金融协会点名批评。[2]
  (2)韩国
  2018年1月12日,韩国法务部部长朴相基公开宣称:“虚拟货币令人有着极大担忧,司法部门正在酝酿一项法案,即禁止在国内通过交易所进行虚拟货币交易。”[3]
  2. 穿透

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【注释】 [1] 《美国证监会将对数字货币采取穿透式监管》,http://www.bitecoin.com/online/2018/01/28989.html,首次访问时间为2018年3月29日。 [2] 《中国互联网金融协会关于防范变相ICO活动的风险提示》,http://www.nifa.org.cn/nifa/2955675/2955761/2970210/index.html,首次访问时间为2018年3月23日。 [3] 《部分国家政府层面对于加密数字货币监管摘要》,SIG-YanC-20180113. [4] 《美国证监会将对数字货币采取穿透式监管》,http://www.bitecoin.com/online/2018/01/28989.html,首次访问时间为2018年3月29日。 [5]《全球ICO监管趋严:多国发布风险提示,美国纳入证券法管理》http://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_1791371,首次访问时间为2018年3月29日。 [6] 中证网:全球ICO监管政策大事记,http://www.cs.com.cn/xwzx/201708/t20170830_5447800.html,首次登陆时间为2018年4月7日。
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