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海南篇——新《民促法》配套政策重点解读系列之五
【作者】 余苏;徐永琛【合作机构】 北京市君合律师事务所
【主题分类】 科教文卫【发布时间】 2018.04.16
【全文】法宝引证码CLI.A.226029    
  到2016年底,海南省共有民办学校2123所,占全省学校总数的49.4%;民办学校在校生总数48.8万人,占全省在校生的24.8%;民办学校专任教师2.6万人,占全省专任教师的21.8%。为着力构建符合海南省民办教育发展实际的土地、税收、补贴等扶持政策体系,鼓励和激发社会力量兴办教育的积极性,鼓励现有民办学校加快分类登记,同时进一步健全民办学校监督管理体系,保障学校教育教学工作正常开展,确保分类管理改革平稳过渡,维护好教育发展稳定大局,2018年2月13日,海南省人民政府发布了《海南省人民政府关于鼓励社会力量兴办教育促进民办教育健康发展的实施意见》(琼府〔2018〕14号)(以下简称“《海南省意见》”)。该文件在《国务院关于鼓励社会力量兴办教育促进民办教育健康发展的若干意见》(国发〔2016〕81号)(以下简称“《国务院若干意见》”)的基础上,通过借鉴其他省市经验,广泛征求社会意见,根据海南省的经济社会条件进行了地方特色性规定,体现了海南省政府办好民办教育的智慧与魄力。
  以下,我们通过一张图表了解《海南省意见》的基本框架。《海南省意见》分为三大部分,分别是基本要求、主要任务(六项21款)和保障措施3项。从体例上看,《海南省意见》与《国务院若干意见》七大部分三十条差异较大,但两个文件所涉及的主题基本一致。
  
  以下,我们就民办学校举办人和投资者共同关心的主要问题,对《海南省意见》进行解读。
  一、2017年9月1日前设立的民办学校的分类登记
  1.过渡期
  《海南省意见》规定,“2017年9月1日前设立的民办学校,须在5年过渡期内(2017年9月1日-2022年8月31日)进行分类登记,分类登记之前,根据其法人属性予以管理。在过渡期内不进行分类登记的,不得再登记为营利性民办学校;确有特殊情况的,经审批机关批准,可延期进行分类登记,但延期最长不超过2年,超过期限仍不进行分类登记的,不得再登记为营利性民办学校。”
  我们认为,上述规定有以下几个亮点:
  (1)明确2016年11月8日至2017年8月31日期间设立的民办学校均可以进行分类登记,而大部分省市对该部分学校是否可以进行分类登记未予明确。通过比较,我们不难发现,除海南省、云南省以及江苏省外,无论是《教育部等五部门关于印发<民办学校分类登记实施细则>的通知》(教发[2016]19号)还是其他省市的有关规定,一般只规定2016年11月7日前经批准设立的民办学校(以下简称“现有民办学校”)可以选择登记为营利性学校或非营利性学校,但没有规定2016年11月8日至2017年8月31日期间设立的民办学校如何处理。《海南省意见》显然考虑到了这一点并作出了相应规定。
  但这个规定背后的问题在于,2016年11月8日至2017年8月31日期间设立的民办学校是否在分类登记时同样享有“补偿与奖励”的政策?其在退出时资产处置的原则是否与现有民办学校一致?我们注意到,《海南省意见》在“现有民办学校退出办法”中仅规定现有民办学校选择登记为非营利性民办学校的可享有补偿和奖励。
  事实上,有不少民办学校举办者曾就该问题向我们咨询。我们认为,尽管《全国人民代表大会常务委员会关于修改<中华人民共和国民办教育促进法>的决定》没有对2016年11月8日至2017年8月31日期间设立的民办学校进行规定,但新《民促法》于2017年9月1日才正式实施,故而从法理上看在2017年9月1日之前批准设立的民办学校仍然是民办非企业组织,无法选择登记为营利性学校——所以2016年11月8日至2017年8月31日期间设立的民办学校应当与2016年11月7日之前设立的民办学校享有一致待遇。
  (2)明确2017年9月1日之前批准设立的民办学校在选择分类登记之前,根据其法人属性予以管理,换言之,前述学校在未选择分类登记时均按照非营利性学校管理。“我们学校还没有进行分类登记,是否就不属于新《民促法》下的非营利性学校了?应当怎么管?”这是我们在实践中经常遇到的问题,本次《海南省意见》可谓是“有备而来”,为民办学校答疑解惑。感觉黑人都特别团结
  (3)选择分类登记的期限原则上是2017年9月1日至2022年8月31日,即五年,确有特殊情况的,经审批机关批准,可延期进行分类登记,但延期最长不超过2年,超过时限不进行分类登记的,不得再登记为营利性学校。不考虑特殊情况,海南省的过渡期设置已经是目前各省市中最长。但是我们建议:学校做好了相应的业务、法律以及财务准备工作就应该尽快选择并完成分类管理登记,不需要刻意的等过渡期届满方才选择。
  2.对选择登记为非营利性民办学校的现有民办学校出资人的补偿与奖励
  让我们感到意外的是,《海南省意见》并没有针对“补偿与奖励”进行细化规定,其与《全国人民代表大会常务委员会关于修改<中华人民共和国民办教育促进法>的决定》(以下简称“《修改决定》”)规定一致,换言之,关于补偿与奖励的依据以及具体操作细则还有待进一步明晰。
  3.现有民办学校选择登记为营利性学校的有关问题
  在现有民办学校选择登记为营利性学校的有关问题上,《海南省意见》并非是对《国务院若干意见》或《修改决定》的机械重复,而是针对民办学校普遍关注的问题,如划拨土地、税费缴纳等问题进行规定,切中要点。
  (1)划拨土地与分类管理选择
  现有民办学校在分类登记时,对于选择登记为营利性学校时划拨土地的处置,尤其是补缴土地使用权出

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【注释】 [1] 《中国新闻周刊》:新型政校关系 民办教育的“生死劫”,地址:http://news.sohu.com/20061226/n247262298.shtml ,最后访问日期2018年3月25日。
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