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网约车与电商法的适用五题
【作者】 袁立志;段宇【合作机构】 北京市竞天公诚律师事务所
【中文关键词】 网约车【主题分类】 交通运输
【发布时间】 2019.07.31
【全文】法宝引证码CLI.A.230776    
  

    2016年,在交通部、工信部、公安部及网信办等七部门联合制定的《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》(以下简称“《网约车办法》”)出台后,网约车服务市场的乱象得到了一定程度的遏制。该办法在非核心问题上采取了“让子弹多飞一会儿”的策略,为新经济、新业态留下了灵活发展的空间。2019年1月1日生效的《中华人民共和国电子商务法》(以下简称“《电商法》”)是我国进一步规范互联网经济的重要法律。《电商法》生效后,对网约车平台的法律定性及相关主体之间错综复杂的法律关系产生了实质影响。本文通过问答形式,来厘清五个基本问题。

    题一  网约车服务是否适用《电商法》?

    《电商法》第2条界定了该法的适用范围与电子商务的本质内涵,即中华人民共和国境内的电子商务活动,适用该法;电子商务,是指通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务的经营活动;金融类产品和服务,利用信息网络提供新闻信息、音视频节目、出版以及文化产品等内容方面的服务,不适用本法。

    根据《网约车办法》第2条,网约车是指以互联网技术为依托构建服务平台,整合供需信息,使用符合条件的车辆和驾驶员,提供非巡游的预约出租汽车服务的经营活动,即网约车企业向用户提供网约车服务,从事的是网约车经营活动。据此,网约车服务符合电子商务定义,且未被《电商法》排除适用,故其落入《电商法》的适用范围。

    根据《中华人民共和国立法法》88条和第92条,《电商法》属于上位法,应优先于《网约车办法》适用。

    题二  网约车企业属于哪一类电商?

    《电商法》适用于电子商务经营者。根据《电商法》第9条,电子商务经营者是指通过互联网等信息网络从事销售商品或者提供服务的经营活动的自然人、法人和非法人组织,包括三类主体:(1)电子商务平台经营者(以下简称“平台经营者”);(2)平台内经营者;(3)通过自建网站、其他网络服务销售商品或者提供服务的电子商务经营者(以下简称“其他类经营者”)。鉴于不同类别的电商在合规义务、主体资质以及责任承担等诸多方面存在差异,因此明确网约车企业所属类别,对其合法合规运营至关重要。

    由于网约车企业需要依托互联网技术建立服务平台,并通过该网络平台提供网约车服务,故容易被认为属于平台经营者。再者,《网约车办法》出台以前,网约车行业存在多种商业模式,不乏网约车企业将自身定位为网络信息服务平台。我们认为,结合《电商法》和《网约车办法》的规定,网约车企业不属于《电商法》下的平台经营者,而是其他类经营者,准确地说,是通过自建网站提供服务的经营者(以下简称“自营电商”),理由如下:

    根据《电商法》第9条,平台经营者是指在电子商务中为交易双方或者多方提供网络经营场所、交易撮合、信息发布等服务,供交易双方或者多方独立开展交易活动的法人或者非法人组织。据此,平台经营者具有的核心特征是:作为电子商务交易各方之外的第三方主体,为交易各方提供服务。换句话说,识别平台经营者的关键不在于是否有“平台”,而在于是否为“第三方”。法宝

    由于网约车企业会直接参与到网约车经营服务中,其不属于交易双方之外的第三方,因此,我们认为不应将网约车企业认定为平台经营者。从《网约车办法》的规定来看,第10条规定网约车企业应当取得《网络预约出租汽车经营许可证》;第16条更进一步认定网约车企业在网约车经营行为中承担的是承运人责任,即网约车企业是作为运输服务合同一方承担法律责任。从实际经营来看,网约车企业需要直接参与到网约车服务中,从事前对车辆和人员的管理,至事中与乘客达成并履行运输合同,再到事后承担运输责任等各个经营环节皆有网约车企业直接介入。因此,网约车企业不是网约车服务交易的第三方,不构成平台经营者。网约车企业建立的网络信息平台,是其自身开展网约车业务的途径或依托,故其属于其他类经营者中的自营电商。

    值得注意的是,一些网约车企业会在其平台兼营巡游出租汽车电召服务(以下简称“出租车电召服务”)以及私人小客车合乘服务(以下简称“顺风车服务”)。由于这两种服务与网约车服务存在区别,网约车企业的法律性质会因其兼营这些服务而兼具其他属性。

    根据《巡游出租汽车经营服务管理规定》28条,出租车电召服务是指根据乘客通过电信、互联网等方式提出的服务需求,按照约定时间和地点提供巡游出租汽车运营服务。在兼营出租车电召服务的情况下,网约车企业并非是出租车服务的经营者,无需根据《巡游出租汽车经营服务管理规定》的规定取得《巡游出租汽车经营行政许可决定书》与《道路运输经营许可证》,其仅为出租车通过互联网开展业务运营提供网络交易场所。此时网约车企业是出租车企业与乘客之外的第三方,属于《电商法》下的平台经营者,而出租车企业则属于平台内经营者。

    根据《国务院办公厅关于深化改革推进出租汽车行业健康发展的指导意见》,顺风车是由合乘服务提供者事先发布出行信息,出行线路相同的人选择乘坐合乘服务提供者的小客车、分摊部分出行成本或免费互助的共享出行方式。上海、北京、深圳等城市


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