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上市公司并购重组“对赌”十问
【作者】 周亮【合作机构】 江苏亿诚律师事务所
【主题分类】 上市公司【发布时间】 2017.12.01
【全文】法宝引证码CLI.A.224970    
  近日,证监会分别就上市公司并购重组所涉及的业绩补偿和业绩奖励两大问题作出解答。本文结合《上市公司重大资产重组管理办法》的相关规定以及证监会的相关解答,专门梳理了上市公司并购重组时有关业绩补偿的具体内容,这种业绩补偿在一定程度上也可以称为“对赌”。我们来看看上市公司并购重组时是怎么玩“对赌”的。
  1.上市公司并购重组时的“对赌”指什么?
  上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例,导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化。在这种交易过程中,如果是采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的方法对拟购买资产进行评估或者估值并作为定价参考依据的,特定的交易对方应当与上市公司就相关资产实际盈利数不足利润预测数的情况签订明确可行的补偿协议。这就是上市公司并购重组时的对赌协议。
  2.上市公司并购重组时在何种情况下发生“对赌”?
  采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的方法评估作价时,必须签订补偿协议。这实际上是在并购重组时基于一定的业绩承诺,来换取相对较高的交易对价,如果无法完成承诺的业绩,就必须补偿,这是一种“对赌”。
  其中,收益现值法又称收益还原法、收益资本金化法,是指通过估算被评估资产的未来预期收益并折算成现值,借以确定被评估资产价值的一种资产评估方法。从资产购买者的角度出发,购买一项资产所付的代价不应高于该项资产或具有相似风险因素的同类资产未来收益的现值。收益现值法对企业资产进行评估的实质是:将资产未来收益转换成资产现值,而将其现值作为待评估资产的重估价值。收益现值法的基本理论公式可表述为:资产的重估价值=该资产预期各年收益折成现值之和。
  假设开发法则是房地产估价方法之一,运用假设开发法评估待开发房地产的价值,具体有现金流量折现法和传统方法,在土地估价中又称为剩余法,指的是:预计估价对象开发完成后的价值,扣除预计的正常开发成本、税费和利润等,以此估算估价对象的客观合理价格或价值的方法。在运用现金流量折现法时,不用扣除利润部分。
  另外,在交易定价采用资产基础法估值结果的情况下,如果资产基础法中对于一项或几项资产采用了基于未来收益预期的方法,上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人也应就此部分进行业绩补偿。
  3.上市公司并购重组时与哪些交易对方必须“对赌”?
  对赌主要是适用于交易对方是上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人的情形。对赌协议的一方当事人是上市公司,另一方当事人是作为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人的交易对方。
  上市公司向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象购买资产且未导致控制权发生变更的,并非必须签订补偿协议,可以根据市场化原则,自主协商是否采取业绩补偿和每股收益填补措施及相关具体安排 。
  不过,在交易对方为上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人的情况下,无论标的资产是否为其所有或控制,也无论其参与此次交易是否基于过桥等暂时性安排,上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人均应以其获得的股份和现金进行业绩补偿。
  4.交易对方应当用什么资产来对赌?
  交易对方为上市公司控股股东、实际控

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