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《电子商务法》二审稿公开征求意见强化平台经营者义务规范
【作者】 李珺;陈雪舟【合作机构】 北京市汉坤律师事务所
【主题分类】 公司法律业务【发布时间】 2017.11.29
【全文】法宝引证码CLI.A.224922    
  2017年10月30日至11月4日期间,十二届全国人大常委会第三十次会议对《中华人民共和国电子商务法(草案)》(“二审稿”)二审稿进行了审议。与2016年12月公布的一审稿相比,二审稿按照“突出重点、删繁就简”的修改思路,一方面简化和整合已在《网络安全法》、《反不正当竞争法》、《邮政法》以及《消费者权益保护法》等法律中规定的关于个人信息保护、反不正当竞争、快递物流规范、消费者权益保护等相关内容;另一方面,结合电子商务的特点和实践,进一步规范电子商务经营者特别是平台经营者的行为,围绕平台地位和功能,重点扩大并强化了平台经营者的义务和责任。
  本文着重梳理并分析了二审稿针对平台经营者规定的变化,具体包含如下几方面:
  一
  进一步规范平台经营者管理职责
  一审稿赋予平台经营者一定的行政管理职责,要求平台经营者对进入平台的经营者身份和行政许可信息进行审查。二审稿对此进行了部分调整,平台的义务由“审查”改为“核验”(第二十三条[1])。相较“审查”,二审稿中的“核验”减轻了平台经营者的实质审查义务。虽然二审稿未明确核验具体方式,但一般理解如果平台经营者完成形式审查(包括查验营业执照上的二维码信息)应可认为已尽到“核验”义务。
  另一方面,二审稿增加了平台经营者的信息报送义务。平台应按照规定向工商和税务部门报送平台内经营者的身份信息和经营信息(第二十三条)。但是,二审稿对此义务的规定非常概括,未明确报送的目的(是否仅为一般统计或查处违法经营行为,亦或出于其他行政管理目的)、范围(是否仅为统计或脱敏信息,亦或包括个人隐私和商业秘密在内的原始数据)、条件(是否仅依据法律、行政法规,亦或规章和地方性法规都可作为报送依据)和程序(是否需获得当事人同意或授权,亦或给予当事人适当通知)。根据现有规定,平台经营者需报送市场交易统计信息[2],或在执法部门查处平台内违法行为时,提供涉嫌违法经营者的登记信息和交易数据等资料[3]。二审稿突破现有规范,要求平台经营者承担更广范围内的信息报送义务,一方面增加了平台的合规负担,另一方面,也导致相关敏感信息在更大范围内流转,为平台内经营者的信息安全留下隐患。我们希望在草案后续审议中能够对平台的信息报送义务做出进一步限制和明确。
  二
  完善平台经营者制定服务协议、交易规则规范
  作为电子商务交易场所的提供方,平台经营者需要与进入平台交易的各个主体签署相关服务协议,并同时明确平台交易所适用的各项交易规则和政策。相关协议和规则虽属企业层面的商业规则,但由于适用对象广泛和交易数量巨大,因此对电子商务的生态健康具有重要作用。菊花碎了一地
  基于此,一审稿要求平台经营者应当以公开、公平和公正的原则制定服务协议和交易规则,明确经营者进入和退出平台、商品和服务质量保证、消费者权益保护、个人信息保护等方面的权利和义务(第二十七条)。平台经营者应将平台服务协议和交易规则以显着方式持续显示(第二十八条)。如需修改交易规则,应当在主页面显着位置公开征求意见,并在实施前七日公示修改内容。平台内经营者不接受修改内容的,有权要求退出平台并按照修改前的交易规则承担相关责任(第二十九条)。二审稿进一步完善前述规定,增加了平台服务协议的修改也需遵循提前征求意见和公示的要求(第二十九条)。
  另一方面,鉴于服务协议和交易规则对电子商务生态圈的重要性,二审稿进一步规定,平台经营者不得利用服务协议和交易规则,对平台内经营者的交易进行不合理限制或者附加不合理交易条件,或者向经营者收取不合理费用(第三十条)。这一规定与《反垄断法》下的“滥用市场支配地位的行为”存在一定交叉。但如平台内经营者主张平台违反《反垄断法》,其需先界定相关市场,进而还需要证明平台具有相关市场的支配地位且存在滥用支配地位的行为。尽管部分平台优势地位明显且有些做法显失公平,但最终是否能被认定为滥用市场支配地位仍存在较大不确定性。相比之下,针对网络交易法律关系的特点,二审稿对平台内经营者更具有实际效用。经营者只需证明平台施加了不合理的限制或条件,即可满足举证要求,有利于规范平台的行为,建立更公平的市场环境。
  三
  加强平台经营者消费者权益保护义务
  平台不直接与用户形成买卖或服务合同关系,在用户因商品或者服务而权益受损时,用户应首先向商品生产商、销售商或者服务提供方主张权利。但作为交易场所的提供方,平台也对消费者承担一定义务,包括保障消费者知情权、选择权、公平交易权和损害赔偿权。就此,二审稿做了进一步补充和完善。
  为保护消费者知情权和选择权,一审稿要求平台经营者应当建立健全信用评价制度并公示评价规则(第三十三条)。在此基础上,二审稿明确平台经营者应当为消费者提供对平台内商品或提

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【注释】 [1]除非文中有明确表述,条文编号都以二审稿为准。 [2]《第三方电子商务交易平台服务规范》第5.10条规定,“平台经营者应当做好市场交易统计工作,填报统计报表,定期向有关行政主管部门报送。” [3]《网络交易管理办法》第三十四条规定,“第三方交易平台经营者应当积极协助工商行政管理部门查处网上违法经营行为,提供在其平台内涉嫌违法经营的经营者的登记信息、交易数据等资料,不得隐瞒真实情况。” [4]《互联网广告管理暂行办法》第七条规定,“互联网广告应当具有可识别性,显著标明‘广告’,使消费者能够辨明其为广告。付费搜索广告应当与自然搜索结果明显区分。” [5]《互联网广告管理暂行办法》第十二条,“互联网广告发布者、广告经营者应当按照国家有关规定建立、健全互联网广告业务的承接登记、审核、档案管理制度;审核查验并登记广告主的名称、地址和有效联系方式等主体身份信息,建立登记档案并定期核实更新。互联网广告发布者、广告经营者应当查验有关证明文件,核对广告内容,对内容不符或者证明文件不全的广告,不得设计、制作、代理、发布。互联网广告发布者、广告经营者应当配备熟悉广告法规的广告审查人员;有条件的还应当设立专门机构,负责互联网广告的审查。”
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