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从一起医疗事故看鉴定人回避制度
【作者】 周玉蓉【合作机构】 重庆索通律师事务所
【合作刊物】 41【刊物年份】 2013年
【期号】 2【页码】 8
【发布时间】 2013.02.01
【全文】法宝引证码CLI.A.213294    
  一、基本案情:2003年1月,郊县的8岁王某爬树玩耍不小心从树上掉下来,造成左胳膊骨折。王某家人带王某到郊县医院进行治疗,2003年2月,郊县医院对王某行左肘关节松解术后一段时间,王某不仅未愈,并且左肘病情加重。根据当地医院建议,王某家人带其到重庆主城某医院门诊部医治,门诊部对王某行左肘关节松解术后,王某仍未治愈。现王某左肘已经无法正常弯曲,功能出现障碍,残联给其办理了四级伤残证。
  为此,王某先以重庆主城某医院为被告在主城法院提起诉讼,要求赔偿。主城某医院为证明其没有过错,向法院申请鉴定。法院据此委托重庆某鉴定机构进行鉴定,重庆某鉴定机构的叶**和殷*出具鉴定书(下称第一次鉴定),明确:左肘关节松解术需专业极强的关节外科专科诊治,非普通外科所能收治,门诊部不具备诊治资格,因此有过错。同时认定,王某功能障碍应归于王某2003年2月外伤所形成。主城法院据此判决主城某医院给予一定赔偿。
  王某根据主城法院委托的鉴定书向郊县法院提起诉讼,要求郊县医院进行赔偿。在第一次开庭时,郊县医院仅举示病历及医院执照等,未举示医生执业证、资格证、叶某某及殷某出具的鉴定书及X光片等影像资料。在第二次开庭前,郊县法院的承办法官主动向叶**进行询问,要求叶**甄别其之前鉴定书中“其功能障,碍应归于王某2003年2月外伤所形成”一语中“2003年2月”是否笔误,叶**说:“不存在。现在这个案件只有你们法院委托我们作鉴定,委托说明要清楚,要有办案目的,你们这个案件就好办了。”承办法官询问后,郊县医院向法院提交了过错鉴定申请,郊县法院委托叶某某所在的鉴定机构进行鉴定,叶某某和殷某再次成为该案件的鉴定人,并且出具了鉴定书(下称第二次鉴定)郊县医院无过错、郊县医院医疗行为与王某损害后果无因果关系。第二次鉴定书所依据3张X光片与王某提供的3张X光片时间不符,也无医院执照及医生职业证、资格证等材料,同时有郊县医院擅自提供的、未经质证的材料,但郊县法院仍据此判决驳回王某诉求。
  王某对一审判决不服,提起上诉再次被驳回,后申请再审,第三次被驳回。后王某家人多次上访,郊县法院为息讼委托了重庆另一家鉴定机构进行鉴定(下称第三次鉴定),郊县法院与王某家人明确,若该机构鉴定郊县医院仍无过错,王某家人应息讼。但另一家鉴定机构作出了郊县医院存在过错的鉴定书。检察院以第三次鉴定这一新证据及叶某某、殷某第二次鉴定书依据的鉴材X光片与事实不符,从而存在提起抗诉,高院裁定二审法院进行审理。审理中,鉴定人叶某某当庭声称其就是鉴定界的权威,其就是鉴定依据,并说第一次鉴定表述有误,第二次鉴定书中引用的鉴材可能把时间写错了。目前,该案尚未判决。
  二、法律规定:
  民诉法第四十四条:“第四十四条审判人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;(二)与本案有利害关系的;(三)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。……前三款规定,适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。”
  2003年8月1日施行的《司法鉴定人回避规定》第三条:“司法鉴定人应当回避的情形:……(三)担任过本案的证人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的;(四)与本案当事人有其他关系可能影响司法鉴定公正的。”
  2007年10月1日施行的《司法鉴定程序通则》:果然是京城土著
  第

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【注释】 作者简介   周玉蓉重庆索通律师事务所律师、商事纠纷中心副主任,执业领域主要集中在合同争议、行政诉讼等诉讼领域。   作者邮箱:zyr@solton.com.cn
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