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为什么杨剑波状告证监会值得旁观
【作者】 蒋飞【合作机构】 福建天衡联合律师事务所
【合作刊物】 上市公司协会特刊【刊物年份】 2014年
【期号】 1【页码】 18
【发布时间】 2015.12.03
【全文】法宝引证码CLI.A.217319    
  来源:好资本微信公众平台
  【编者按】带着一些悲愤,原光大证券策略投资部主管杨剑波状告证监会,掀开了去年“8·16”事件的更多细节。监管部门在此案中运用法律是否适当,行政主导下是否存在私相授受,交易所在事件过程中是否存在不作为?回答这些问题,既需要公正的司法程序,也需要我们做负责任的旁观者。本文无意主张什么,只是为负责任的旁观提供一些事实基础和逻辑准备。
  光大证券“8·16”事件沉寂5个多月后,因为主要当事人杨剑波状告证监会“内幕交易”的认定和处罚不公,再次进入公众视野。在当下的中国,每一个为自己利益通过法律途径“较真”的公民和律师都是值得肯定的。不管是非曲直,好资本都要为杨剑波点个赞。
  话分两头,此次乌龙事件直接扰乱了市场秩序,影响特别恶劣。杨剑波及其团队当然负有无法推卸的责任。但是问题到此为止吗?从杨剑波最新提供的材料,以及财新《新世纪》周刊的报道来看,我认为不应到此为止。
  鉴于事情的复杂性,我在这里不做太多发挥,仅仅是把核心的事实、矛盾和观点加以梳理,以便大家在法庭审理和裁判之前,心里大致有杆秤。
  (一)交易伦理是否适当
  从交易伦理上看,光大证券和杨剑波均负有不可推卸的责任,必须受到相应的行政处罚,并面对随之而来的投资者索赔诉讼。
  去年8月16日上午,光大证券策略投资部ETF套利交易时,由于系统缺陷和风控缺失,产生了巨量错单。其中72.7亿元对沪市中石油、工商银行等蓝筹股(均为180指数成分股)的买入申报转瞬间被上海证券交易所的技术系统撮合成交。其结果是这些蓝筹股齐齐冲上涨停板,前所未见。
  在得知交易故障之后,光大证券面临双重考验:其一是这72.7亿元是透支交易(这是股票交易的结算制度造成的,与散户不同的是,券商的资金结算延后到T+2日;交易所对券商的申报不设置资金上限的“阀门)”,公司高管盘算了一下,两天后进行结算时无论如何拿不出这么多钱。只能一面卖出手头存量的股票和ETF,一面寻求短期融资。
  其二是暴露的风险敞口怎么办?市场短期冲高后,势必回落,如果此时再有人反向做空,则光大证券将遭受损失。为了减少损失,光大证券策略部在杨剑波带领下,于当日下午进行了卖空股指期货。杨剑波在对媒体的表述中,称这些对冲交易“堪称完美”。他还解释称这种风险中性策略是海外投行惯常采取的交易手段。或许从专业角度看的确值得称道,但也正是这些对冲交易成为现在的争议核心。
  光大证券当日下午14点19分对外公告了交易事故,但是在此之前,对冲交易已经开始。乌龙交易导致上午市场大幅波动,下午公告确认交易事故之后,涨幅回落,在这一过程中普通投资者如果受到误导跟风买入,则很可能带来损失。没有T+0,股指期货又不是普通投资者能够参与的对冲工具,使得投资者缺乏风险对冲手段。但最根本的还是在于信息不对称。
  因此从交易伦理上看,光大证券和杨剑波均负有不可推卸的责任,必须受到相应的行政处罚,并面对随之而来的投资者索赔诉讼。
  问题在于,证监会的内幕交易认定是否适当?除了杨剑波等4人之外,还有谁负有责任?交易所以及监管者应当汲取怎样的教训?
  (二)处罚认定是否成立
  证监会的处罚认定具有常识的合理性;但是法律并没有对此案中的“内幕信息”做出清晰界定,利用兜底条款来解释,又可能带来证监会滥权的问题。
  证监会对“8·16”事件的处罚,集中在光大证券当日下午13点到14点22分之间,转换卖出50ETF、180ETF基金以及卖空IF1309、IF1312股指期货合约的行为。认为构成《证券法》第202条和《期货交易管理条例》第70条所述的内幕交易行为。公司总经理徐浩明是直接负责的主管人员,杨赤忠(助理总裁,分管策略投资部)、沈诗光、杨剑波是其他直接责任人员
  证监会的处罚,与上面交易伦理的分析在精神上是一致的。即光大证券在知晓当天盘中异动源

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