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屏蔽广告是否属于不正当竞争?
【作者】 彭燕【合作机构】 恒都律师事务所
【主题分类】 反垄断与反不正当竞争【发布时间】 2018.05.17
【全文】法宝引证码CLI.A.226473    
  一、问题提出的背景
  互联网+的时代形势下,各个互联网公司之间的竞争也愈演愈烈,发生在互联网领域的不正当竞争的案件正在越来越多,新《反不正当竞争法》修改的一大热点也是涉及互联网领域的不正当竞争的条款。
  与其他领域不同,互联网领域的不正当竞争问题与技术的快速更新密不可分,在快速更新的互联网技术背景下,哪些竞争行为属于正当的,哪些竞争行为应属于《反不正当竞争法》所禁止的,其判断标准与技术的发展情况也存在一定关联。
  以互联网领域常见的屏蔽广告的行为为例,如果某公司对其他公司(如视频提供商、网页服务提供商等)所提供的界面中的广告部分进行屏蔽、仅将其内容提供给消费者,这种屏蔽广告的行为是否属于不正当竞争?
  二、我国司法实践的相关判例
  1、案例一
  在深圳聚网视科技有限公司与北京爱奇艺科技有限公司不正当竞争案中,上海知识产权法院作出的二审判决认为:
  “聚网视公司通过技术让其用户观看爱奇艺公司视频,但其并未支付版权费等营运成本,相应的版权费等营运成本皆由爱奇艺公司承担。爱奇艺公司在支付成本的同时,还面临用户数量减少和广告点击量下降导致的商业利益的损失。作为技术实施方的聚网视公司是应当知道实施该技术会出现自己得利他人受损的后果,仍实施该技术,具有主观故意,违背了诚实信用原则和公认的商业道德,侵害了爱奇艺公司合法的经营活动,其行为不具有正当性,故聚网视公司采用技术手段绕开片前广告,直接播放来源于爱奇艺公司视频的行为构成不正当竞争。”
  2、案例二
  在北京金山安全软件有限公司、贝壳网际(北京)安全技术有限公司、北京金山网络科技有限公司与合一信息技术(北京)有限公司不正当竞争案中,作为优酷网的经营者合一公司诉称:金山公司提供的猎豹安全浏览器通过一系列技术措施,主动向终端用户提供“页面广告过滤”功能,当最终用户打开该功能后访问优酷网,优酷网原本合法投放的视频广告会被过滤。
  北京市一中院在二审判决中首先对于竞争关系作出了解读:
  “虽然对于何为竞争关系,《反不正当竞争法》中并无明确规定,但通过对《反不正当竞争法》相关规定中进行分析可以看出,竞争关系的构成不取决于经营者之间是否属于同业竞争,亦不取决于是否属于现实存在的竞争,而应取决于经营者的经营行为是否具有‘损人利已的可能性’。……如果经营者的行为不仅具有对其他经营者的经营利益造成损害的可能性,且该经营者同时会基于这一行为而获得现实或潜在的经营利益,则可以认定二者具有竞争关系。”
  然后阐述了现行的“免费+广告”的互联网商业模式应得到保护的观点:“合一公司作为优酷网站的经营者,其向用户提供免费视频服务的同时,亦会提供相应视频广告(包括本案被诉猎豹浏览器所过滤的片头广告)。鉴于合一公司的正常经营活动需要支出相应成本,且其向用户提供的视频中有相当比例需要支付费用购买(影视剧更是如此),因此,合一公司显然并无义务在用户不支付任何对价的情况下向其提供视频,否则,其正常经营活动将难以维系。合一公司在向用户提供免费视频的同时附之以相应视频广告,既未违反现有相关法律规定,亦未违反商业道德以及诚实信用原则,属于合法的经营活动,应受到《反不正当竞争法》的保护。”
  判决指出:“《反不正当竞争法》中所规定的各种具体不正当竞争行为均是违反诚实信用原则的具体体现”,而破坏其他经营者正常经营活动的行为、不正当利用其他经营者经营利益的行为均属于违反诚实信用原则的行为。判决认为金山公司所提供的猎豹浏览器屏蔽广告的行为属于破坏合一公司正常经营活动的行为:“鉴于在免费视频加广告的经营模式下,合一公司的收入来源于广告商的投入,而在片头视频广告被过滤后,合一公司的广告收入必然会受到实质影响,故这一过滤功能显然会对合一公司的经营活动造成直接影响。虽然直接对优酷网视频广告进行过滤的是使用被诉猎豹浏览器的用户,而非浏览器的提供者,但因该浏览器所具有的视频过滤功能显然是这一过滤后果的直接诱因(即便该功能需由用户选择方能起作用亦不能影响这一认定),因此,金山网络公司及金山安全公司对被诉猎豹浏览器的开发及提供行为与该过滤后果具有直接关联关系,这一行为客观上造成了破坏合一公司正常经营活动的后果。”
  并进一步认为金山公司所提供的猎豹浏览器屏蔽广告的行为亦属于不当利用被上诉人合一公司经营利益的行为:“本案双方当事人均为互联网企业,其经营行为必然具有互联网经济的特点。在互联网经济中,用户量具有至关重要的意义,因此,金山网络公司及金山安全公司如欲使被诉猎豹浏览器取得更好的直接或间接经济利益,获得更多的用户量是其经营活动的重要目标。因合一公司所经营的优酷网的用户量在同类网站中位居前列,故合一公司在这方面具有显而易见的优势。鉴于网络用户显然更希望其所观看的视频不附着任何广告,故被诉猎豹浏览器所具有的视频广告过滤的功能会使得相当比例的优酷网用户选择使用被

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