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私募股权投资纠纷:优先清算权条款该如何执行
【作者】 雷继平;李昕倩【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【中文关键词】 优先清算权【主题分类】 私募股权与投资基金
【发布时间】 2019.12.30
【全文】法宝引证码CLI.A.232906    
  

  优先清算权条款是境外风险投资项目的常见条款,随后逐渐在国内私募股权投资文件中采用。很多投资人关心,这一舶来品能否获得中国司法机关的认可,我们简要分析如下:

  01 什么是优先清算权

  优先清算权,是指公司清算时,部分股东优先于其他股东获得剩余财产分配的权利;或者,在约定的“视同清算事件”发生时,部分股东优先于其他股东从公司获得收益的权利,“视同清算事件”通常包括公司合并、被并购、出售控股股权、出售主要资产等事件。

  在私募股权投资项目中,投资人为保障其自身权益采用优先清算权条款,目的是:在公司经营不善遭遇清算时,投资人可以优先拿回一些补偿;在投资人无法通过公司上市退出,发生公司被并购等“视同清算事件”发生时,其能够优先收回其投资成本和一定程度的投资回报,实现资产变现。该条款可谓投资人的“分钱利器”。

  02 如何看待该条款效力

  《公司法》34条明确规定股东可以自由约定“利润分配”的比例。该条规定:“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”

  然而,对于公司清算后的“剩余财产分配”而言,《公司法》186条第2款仅规定按照股东的出资比例分配,并无全体股东可另行约定的“但书”。该条规定:“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”

  优先清算权条款,无《公司法》的明确依据,其效力如何?

  我们认为,该条款被认定为有效的可能性较大。公司法既含有私法性法律规范,又含有公法性法律规范,而对于公司法调整的股东之间、股东与公司之间的平等主体之间的法律关系,应属于私法范畴,强调公司自治。剩余财产分配请求权,与利润分配请求权类似,均属股东自益性的权利,调整的是特定财产在股东之间分配的比例和次序,因不损害债权人等第三人利益,其效力应予肯定。曾经瘦过你也是厉害

  北京三中院在2019年6月18日作出的(2019)京03民终6335号《民事判决书》中认为,案涉的优先清算权条款,“约定在支付了法定优于股东之间分配的款项后,股东内部对于分配顺序进行约定并不违反《中华人民共和国公司法》一百八十六条的规定。因此,《增资协议》中对优先清算权的约定并不违反法律法规”,据此认可了优先清算权条款的效力。

  以下规定,也可以进一步支持主张优先清算权条款有效的可行性:

  国务院2013年11月发布的《关于开展优先股试点的指导意见》(国发〔2013〕46号)规定,优先股股东享有的权利包括“优先分配剩余财产。公司因解散、破产等原因进行清算时,公司财产在按照公司法和破产法有关规定进行清偿后的剩余财产,应当优先向优先股股东支付未派发的股息和公司章程约定的清算金额,不足以支付的按照优先股股东持股比例分配。”

  《中外合作经营企业法》23条规定:“合作企业期满或者提前终止时,应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当依照合作企业合同的约定确定合作企业财产的归属。”《


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