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二、审判裁量权或法定裁判标准不足的必然性
【全文】



  审判裁量权或法定裁判标准不足是法治与司法中的一个必然现象。在我们看来,这种必然性是由法律的固有属性和缺陷和法律现实调整的客观需求之间的差距或矛盾决定的。并且,法律的上述属性与缺陷既存在于成文法,也存在于判例法;既存在于实体法,也存在于程序法。
  法律的基本属性是规范的普遍性,而现实调整中的案件则各有不同,由此产生了规范的一般性与法律调整的具体性需求之间的差距。换言之,法律只能给出一般处理方案,而无法给出现实案件的具体处理方案,也即,法律只能给出一般裁判标准,而无法给出现实案件的具体裁判标准。由此,在法律的具体适用中,就要求缝合一般性与具体性之间的差距,也就要求审判者通过裁量确定案件的具体裁判标准。这种基于法律的属性所产生的具体适用法律的裁判标准不足和相应的审判裁量的需求显然是无处不在的。
  法律有三个天然缺陷。其一是模糊性,由此产生了法律的模糊性与法律调整的明确性需求之间的矛盾。法律的模糊性主要来源于三个因素。第一个是语言文字。语言的有限性、静态性,特别是概念的抽象性,使得“它只是制定法律的一个别无选择的不完善的工具”,由此造成法律本义的模糊。第二个是立法技术。法律为其精炼,往往需要一定的立法技术,但较为复杂的立法技术也会增加确定法律本义的难度。民商法律的模糊性特点表现最为突出。第三个是法律体系内部的矛盾与冲突。其二是滞后性。由于立法程序的复杂与法律自身要求的稳定性,“社会的需要和社会的意见常常是或多或少地走在法律的前面”,由此产生了法律的滞后性与法律调整的变动性需求之间的矛盾。它一方面会加剧法律的不周延,另一方面则会导致既有规范不能顺应新的调整需要。其三是不周延性,由此产生了法律的不周延性与法律调整的周延性需求之间的矛盾。法律的不周延性在根本上是由人的认识能力的非至上性决定的。“绝大多数的立法历史表明,立法机关并不能预见法官所可能遇到的问题”,由此就产生了法律空白或漏洞。应当看到,上述缺陷为法律所固有,是不可能完全去除的。就此而言,任何法律的完善都是相对的,而不是绝对的。而不完善的法律只会进一步加剧法律的缺陷,并且增加法律的一般性与具体案件结合的难度。法律的缺陷影响着法律调整目的的实现。法律的上述缺陷均

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