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三、法律推理的类型
【全文】



  法官在法律适用过程中的思维模式总的说来主要有两种法律推理形式,即形式法律推理和实质法律推理。
(一)形式推理  
  所谓形式推理,就是在法律适用过程中,根据确认的案件事实,直接援引相关的法律条文,并按照形式逻辑的推理方式,得出判决结论的法律推理。形式法律推理也称为分析推理或逻辑演绎法。依据法官在法律适用过程中所采用的形式逻辑推理方式,形式法律推理分为以下几种。
  1、司法三段论
  所谓的司法三段论,是指由法律规范出发,推出判决与裁断的演绎推理形式。其大前提是法律规则,小前提是通过审理所确认的案件事实,结论则是从现行法律制度中引申出来的法律后果。这一推理过程或刻画为以下形式:
  法律规则
  事实认定
  法律后果
  我国学者提出,若以法律规范T为大前提,以待决案件事实S为小前提,以特定法律效果之发生为其结论,则此法律适用的逻辑思维结构所表示如下:T—R(具备T构成要件者应适用R法律效果),S=T(待决案件符合T构成要件),S=R(该待决案件事实应适用R法律效果。
  大陆法系国家实行成文法,故法官在审理案件作出判决这一法律适用过程中,司法三段论是法官所用的最主要的法律推理形式。司法三段论的逻辑基础是演绎推理,其背景则是十九世纪欧州大陆盛行的机械论法学。该学派的主要观点是:法律是立法者的意志,法官只能予以实施而不能修改。
  2、归纳推理
  归纳推理即从先前的一系列判例中抽象出用于某类行为的法律规范的过程。在实行判例的英美法系国家,法官在作出判决前,使用法律推理有归纳和演绎两个过程,即在使用司法三段论作出判决前,先有一个归纳推理,法官在归纳推理得出的结论的基础上,以这一结论为大前提,运用演绎法推理得出判决结论。该归纳推理的形式可刻画为:
  A案中具有S法律性质,适用法律规定P
  B案中具有S法律性质,适用法律规定P
  C......
  所以凡有S法律性质的案件,都适用法律P  
  3、类推适用
  在民事诉讼中,不论是实行成文法的大陆法系国家,还是实行判例法的英美法系国家,类推适用都是法官用以裁判案件的推理形式之一,即从已有的规范中找出与本案相近的情况,或从已有的判例中找出与本案相类似的判例。但在大陆法系中,只有在法无明文规定的情况下,才允许比照最相类似的条款,类推对案件作出判决;而在英美法系里则是比照先前判例作出判决的。两大法系中运用类推的形式也不同。
  大陆法系中的类推适用可刻画如下:
  M—P(凡M是P)
  S—M(S类似于M)
  S—P(故S是P)
  英美法系中的类推适用可刻画为:
  A判例案:具有法律构成要件S,适用法律规则P;
  B待判案:具有的法律构成要件与S相似,故也应适用法律规则P。
  司法三段论、归纳推理、类比推理虽然是形式推理中三种并列的推理方式,但在推理的正确程度上则呈风险依次扩大之势。即演绎推理得出的至少是形式的必然结论;归纳推理只要运用得当、对象选择适当,一般也可得出相对可靠的结论;而类比推理因是关于事物相似性的论证,并据此得出类似处理方法的结论,已隐含着事物之间的本质性区别。
(二)实质推理  
  实质推理也叫辩证推理。一般认为,所谓实质推理,就是在法律适用过程中,在形式推理无法适用的场合,根据对法律或者案件事实本身实质内容的分析、评价,以一定的价值理由为依据,而进行的适用法律的推理。实质推理是用以补充法律推理的不足的。在法律规范有明确规定的情况下,法官适用法律主要是借助于形式法律推理来裁判案件的。但在某些情况下,法院不可能借助演绎、归纳或使用类推来解决争端。博登海默将其归结为三种情况,即:(1)法律没有提供合适的解决争议的基本原理的情况;(2)有两种或者更多种相互冲突的前提,这些前提都能用于解决问题,对这些前提必须作出真正的选择;(3)有一个规则或判例是涉及当前的案件的,但法院在行使授予它的权力时,认为这一规则或判例是完全不合理的,或至少对当前的诉讼事实来说是不合理的,而不予适用。我国有学者将其归结为五种情况,即出现“法律漏洞”,法律规范的涵义含混不清,法律规范相互抵触或矛盾,面临“合法”与“合理”相悖的困境,法律条款包含了多种可能的处理规定。应当说,以上是对需要进行实质推理的情况的理论概括,审判实践中因案件的复杂性还更要丰富。至少

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