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【期刊名称】 《云南大学学报法学版》
社会法视野中的工会法
【英文标题】 On trade union law of China from the view of social legislation
【作者】 钱叶芳【作者单位】 温州大学
【分类】 工会与职工民主管理法令
【中文关键词】 社会法;工会法;工会立场;权利义务;法律责任
【英文关键词】 trade union law;social legislation;standpoint;right;obligation;legal liability
【文章编码】 CN53—1143/D(2008)02—0026—06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2008年【期号】 2
【页码】 26
【摘要】

工会法对实质正义的追求是广大劳动者基本权利的根本保障。我国现行的工会法对工会立场的设定,对工会法律关系主体权利义务的配置,对工会法有效实施的强制性赋予等方面存在着诸多问题和缺陷,不能满足其社会法属性的要求。

【英文摘要】

Trade union law falls into social legislation,which pursues essential fairness and ensures the majonity of employees’basic rights.Unfortunately,the trade union law of China has been formulated unscientifically and can’t adequately meet the requirements of social interests and essential fairness,whether in the general idea,organizing systems,rights and duties or legal liability.

【全文】法宝引证码CLI.A.1127888    
  2001年九届全国人大常委会第二十四次会议通过了《关于修改〈中华人民共和国工会法〉的决定》,对1992年《工会法》的内容作了44项修改,修改后的《工会法》突出了工会的维护职工合法权益的职能,顺应了我国加入WTO的要求{1},其历史进步意义不言而喻。但是,6年来新工会法的实施成效不尽如人意。这里既有执法问题,也有立法上的制度安排缺陷。本文拟从社会法的角度来审视工会法相关制度安排的科学性与合理性,希望籍此推动工会立法的进一步理性选择。
  一、工会法的社会法属性
  社会法以社会利益为本位,追求实质公平而非民法上的形式平等。在劳动法律体系中,最能体现社会法属性的首推工会法,概因工会法所赋予的集体权利是劳动者个体权利的后盾和保障。“工会是以维护和改善雇工的劳动条件、提高雇工的经济地位为主要目的,由雇工自愿组织起来的团体或联合团体”{2}历史上,国家立法对工会的规定大致经过了绝对禁止、相对禁止和完全承认三个阶段。英国是最早的工业革命国家,17世纪末、18世纪初,面对恶劣的工作条件,劳动者开始了集会结社运动。英国于1868年召开了第一个工会会议(Trade Union Congress,TUC)。1871年通过了第一部工会法,这是世界上第一部承认工会为合法组织的法律。{3}自此,工会组织的登场成为超越一对一市场交易的一种框正。它代表一部分雇员的利益,成为集中职工的博弈力量向雇主争取最大可能利益的一个社团。工会法作为劳动法的一个重要构成,其社会法属性表现在以下几个方面:
  (一)增进劳动者群体的福祉,维护社会安全。劳动力市场一对一的交易模式,必然使力量薄弱的劳工处于被剥夺的地位。没若有团结的力量来保障和维护他们应有的权益,当他们受到侵害时,很可能跌落到接近一无所有的状态。这是危害社会的边际成本几乎为零的状态,是整个社会濒于危险的状态。因此,为了防止阶级冲突导致社会振荡,发达国家都颁布有相应的“工会法”及“劳资关系调节法”等法律使工会的活动合法化并赋予工会组织维护其成员利益的必需权利。
  (二)增强劳资双方的合作协调能力,实现双赢的社会理想。米尔斯认为面对世界范围内劳资冲突的加剧,不应该停留在对劳资对立、对抗的刻画上,而应该注重对劳资双方的合作与双赢战略方面的研究。{4}西方学者很早就提出以集体交涉即工会代表工人利益的方式取代个人交涉可以促进劳资双方更好地合作。集体谈判是市场经济发达国家协调劳资矛盾、建立合作型劳资关系的主要方式,它以集体交涉取代个人交涉。集体谈判是劳资双方进行沟通的理性过程,它把激烈的对抗转向在斗争中寻找利益均衡点。
  (三)平衡社会力量,促进社会的均衡发展。达·芬奇说过:“力量在制约中产生,在自由中消亡。”{5}对于社会阶层中的“弱势群体”如劳工、农业劳动者、消费者、妇女、未成年人、老人、中小企业等等社会资源占有相对稀少的社会群体予以特别关注和特别保护,有助于促进社会结构的均衡化。通过这些保护弱者的法律,可以平衡社会力量,从机制上保证在社会上尽可能不发生某一阶层可以为所欲为地侵害另一阶层的利益的事件。
  1.工会法的社会法属性要求工会既要同资方斗争,又要同资方合作。但斗争与合作的前提是工会的立场是否鲜明,工会法律关系主体的权利义务是否明晰律责任是否严明。我国劳动法律法规体系日臻完善,权利的设置也基本上能保证劳动者的生存与发展。尽管劳动力供大于求的市场格局对劳动权构成了很大的冲击,但是笔者认为劳动法得不到有效贯彻的原因主要在于工会在处理劳资关系时未能充分发挥其应有的作用。撇开执法司法层面的关系不谈,仅仅从立法角度来看,我国现行工会法对工会的定位,对工会法律关系主体权利义务的配置,对工会法有效实施的强制性赋予在很大程度上不能满足社会利益的内在要求。
  二、工会法对工会立场的设定问题
  社会法上的工会至少跟资方界限分明,其作用的发挥才具有了基础和可能性。现就我国工会法的相关规定拭做分析。
  (一)关于工会法总则[1]部分
  下面两方面的问题有很多学者作了相关的探讨,笔者在此简而言之。
  1.工会法第3条规定:“在中国境内的企业、事业单位、机关中以工资收入为主要生活来源的体力劳动者和脑力劳动者,不分民族、种族、性别、职业、宗教信仰、教育程度,都有依法参加和组织工会的权利。任何组织和个人不得阻挠和限制。”这里把“以工资收入为主要生活来源”作为界定工会会员资格的唯一标志。这就意味着用人单位除雇主之外的“以工资收入为主要生活来源”的管理层人员都具备工会会员的资格。但是,这个群体的切身利益基于其特殊的职务身份而与雇主密切相联,是雇主的代表或代理人。当雇主与雇员之间发生冲突时,他们是不可能真正站在雇员的立场上为维护雇员的利益而与雇主抗争的{6}。
  2.工会法第6条规定:“维护职工合法权益是工会的基本职责。工会在维护全国人民总体利益的同时,代表和维护职工的合法权益。”强调工会的维权职能是工会法修改的一大亮点。但是“工会在维护全国人民总体利益的同时,代表和维护职工的合法权益”这样的描述无形中又给工会的职能蒙上了一层模糊的色彩。“人民”是个政治概念,未被剥夺政治权利的中华人民共和国公民概属人民,这其中自然就包括了企业主阶层。维护全国人民总体利益是站在全局高度,仔细衡量各方利益的政府的主要职能。很明显,这条规定一是给工会戴上了一顶“官帽”,使工会取代了政府的部分职能。二是使很多工会干部产生了“工会的职能应是双保护,而不是单单保护职工的利益,企业主的利益也应保护”这样的错觉。
  总之,工会法对会员资格的泛化界定和工会职能的模糊定位使工会在劳资博弈中不能截然地以劳方代表的身份坚定自己的立场,难免地位微妙。而且,上述规定也不契合民法上当事人地位平等的精神。
  (二)关于工会组织制度
  1.工会法第9条规定:“各级工会委员会由会员大会或者会员代表大会民主选举产生。企业主要负责人的近亲属不得作为本企业基层工会委员会成员的人选。”那么企事业单位主要负责人本人是否具备这样的资格呢?企业主要负责人的近亲属不得作为本企业基层工会委员会成员的人选,可否具备会员资格加入工会呢?根据“法无明文不禁”的原则,这两个问题的答案是肯定,也是为实践所印证的,如我国国有企业中就普遍存在工会主席由企业副职负责人兼任的现象。另外,国内企事业单位行政和党委职务经常是相互兼任,行政和党委负责人都是企业主要负责人。那么第九条的规定是否包括党委负责人的近亲属?2006年7月6日中华全国总工会第十四届执行委员会第九次主席团全体会议审议通过的《企业工会工作条例(试行)》第24条规定,“企业行政负责人、合伙人及其近亲属不得作为本企业工会委员会成员的人选。”这条规定将企业负责人限定为行政负责人,并明确提出党组织负责人可以担任工会主席。[2]但是党组织负责人当任工会主席未必就一定能站在职工的立场和管理层谈判。江浙一带大量二线干部出任私企党委书记,企业衡量书记人选最基本的标准是“人缘好,会办事,市里各部门关系熟”,{7}一句话道尽了其中的奥妙。
  2.工会法第11条规定:“基层工会、地方各级总工会、全国或者地方产业工会组织的建立,必须报上一级工会批准。上级工会可以派员帮助和指导企业职工组建工会,任何单位和个人不得阻挠。”关于工会组建程序的这条规定不够具体。建立工会的法定主体是谁不得而知,即由什么人或什么组织有资格将拟组建工会的申请报上一级工会批准。工会的性质决定了申请成立工会的法定主体应该是企业的劳动者。鉴于中国劳动者主体意识薄弱的国情,中华全国总工会提出了三种申请方式:(1)在已经建立党组织的企业,由党组织提出工会筹备组的组成人选,报上一级工会批准;(2)由职工选出自己的代表,向上一级工会提出建会申请;(3)由上一级工会组织与职工和企业代表共同协商,成立工会筹备小组,由工会筹备组提出建会申请。从总工会的建议来看,第一类申请主体为党组织;第二类主体为劳动者群体;常凯先生认为第三类主体为上级工会组织{8}。笔者认为不妥。因为由“上一级工会组织”向“上一级工会组织”申请建会,运动员与裁判合二为一,逻辑不通。但是,理解为由上一级工会与职工和企业代表共同协商成立的工会筹备小组行使其主体权利向上一级工会申请建会,似乎上一级工会也有自我申请的嫌疑。制度上的不严谨导致在实际操作中诞生了这样的一幕荒诞剧:向上级工会申请建会维护劳动者权益的主体居然是与职工处于利益对立面的各企事业组织。这种现象绝非个别,已经形成了约定俗成的普遍做法。各地区组建工会的基本程序为“机关、事业单位成立和企业开业投产后,应按《工会法》的规定,主动与上级工会联系,并向上一级工会报送筹建工会的请示。经上一级工会同意后,即可按照《中国工会章程》的规定,进行筹建工会的各项工作。”{9}下面是南宁市总工会下发的申请成立工会请示范本{10}:
  这种做法明显不妥,而且很自然地成为了外资企业抵抗建立工会的借口。沃尔玛、柯达等没有建立工会的外资企业的解释是至今没有员工申请建立工会,而且如果员工提出组建工会的申请,应该是向上级工会组织申请而不是企业管理层提出。今年7月21日,30名沃尔玛晋江店员工联名向泉州市总工会递交了报告,要求组建工会。无论如何,这也是中国工会制度建设的一大进步。
  3.工会法第17条规定:“工会主席、副主席任期未满时,不得随意调动其工作。”第18条规定:“基层工会专职主席、副主席或者委员自任职之日起,其劳动合同期限自动延长,延长期限相当于其任职期间;非专职主席、副主席或者委员自任职之日起,其尚未履行的劳动合同期限短于任期的,劳动合同期限自动延长至任期期满。但是,任职期间个人严重过失或者达到法定退休年龄的除外。”第41条规定:“企业、事业单位、机关工会委员会的专职工作人员的工资、奖励、补贴,由所在单位支付。社会保险和其他福利待遇等,享受本单位职工同等待遇。”2003年1月9日最高人民法院审判委员会通过了《关于在民事审判工作中适用(工会法)若干问题的解释》,加大了对工会工会人员合同期限延长的保护力度。今年7月份颁布的《企业工会工作条例(试行)》第24条进一步规定,“国有、集体及其控股企业……工会主席按企业党政同级副职级条件配备,是共产党员的应进入同级党组织领导班子。专职工会副主席按不低于企业中层正职配备。私营企业、外商投资企业、港澳台商投资企业……工会主席享受企业行政副职待遇。”这些规定彰显出一个明显的意图——加强保护工会工作人员的权利与利益,替他们撑腰,促使他们放心地去维护职工的权利。但是在在工会依赖政府与企业才能生存的制度下,这些规定恐怕除了让工会干部享受来自企业和国家更多的好处从而加深他们的依赖外收效不大。
  (三)关于工会的经费来源制度
  工会法第42条第2款规定建立工会组织的企业、事业单位、机关按每月全部职工工资总额的百分之二向工会拨缴经费,这笔经费是全国工会(包括全国总工会、省市县总工会、产业工会在内)系统的的主要经费来源。可以说这就是“老板工会

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}王全兴,汪敏.《〈工会法〉2001年修改的成功与不足》(EB/OL).http://www.privatelaw.com.cn/new2004/shtml/20040518—152928.htm.

{2}王全兴.劳动法学(M).北京:高等教育出版社,2004:101.

{3}王益英.外国劳动法和社会保障法(M).北京:中国人民大学出版社,2001:53.

{4}周长城,陈群.集体谈判:建立合作型劳资关系的有效战略(J).社会科学研究,2004,(4).

{5}房宁.SAILS启示录(EB/OL).(2003—10—20)(2007—05—26)http://www.sociology.cass.cn/shxw/shaq/t20031020—1513.htm.

{6}王全兴,汪敏.《工会法》2001年修改的成功与不足(EB/OL).(2004—05—18)(2007—05—26)http://www.privatelaw.com.on/new2004/shtm1/20040518—152928.htm。

{7}中华先锋网.江浙一带二线干部出任私企党委书记成普遍现象(EB/OL).(2005—02—03)(2007—05—26)http://www.2500sz.com/allnews/2005/2/3/gn/gn—14—23—36—3726.htm装完逼就跑

{8}常凯.劳权论(M).北京:中国劳动社会保障出版社.2004:239.

{9}成都市总工会.组建工会的方法步骤(EB/OL).http://www.cdzgh.com/fw_al.asp

{10}南宁市总工会.组建工会的程序和步骤(EB/OL).http://www.nnszgh.org.cn/news/content.asp?id=917

{11}常凯.外企为什么拒建工会?(N).中国经营报.http://www.cb.com.cn/1578/00006638.htm.

{12}孙德强.中国现代工会法律制度构建(M).中国法制出版社,2007:324.

{13}姜颖.工会法律责任的确立与完善(J).工会理论与实践。2002,(2):31.

{14}古斯塔夫·拉德勃鲁赫.《法律哲学》(M)//法理学——法哲学及其方法,华夏出版社,1987:168.

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