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【期刊名称】 《法学论坛》
论航运融资中的船舶抵押权及其法律保护
【英文标题】 On the fight of boats and shops mortgage and its legal protection in shipping collecting and circulating funds
【作者】 田田【作者单位】 中国科学技术大学商学院
【分类】 海商法
【中文关键词】 航运融资;船舶抵押权;船舶抵押合同;海商法
【文章编码】 1003—126X(20000)02—0070—11【文献标识码】 A
【期刊年份】 2000年【期号】 2
【页码】 70
【摘要】

以船舶抵押进行融资,既降低了金融机构的货款风险,又为运输业提供了大量造船或购船资金,因此而成为广泛采用的航运融资方式,我国海商法也作了相关规定。设立船舶抵押权,双方应具备一定的资格,法律通常对船舶抵押人的资格有所限定。船舶抵押合同因双方的约定而产生,一般采用书面形式,条款应具体载明双方的权利义务。许多国家对建造中船舶也允许进行抵押。船舶抵押权必须进行登记,否则不生法律效力或者不得对抗第三人。船舶抵押权的效力,对内及于担保债权,包括因债权而发生的费用,其标的物范围以船舶为主,其他可由双方约定;对外则涉及抵押船舶处分权、租赁权等问题。为充分保护船舶抵押权,各国允许当事人自行约定办理被抵押船舶保险。船舶抵押权的实现以法院拍卖为主要方式,当事人也可协商选择其他方式。

【全文】法宝引证码CLI.A.111555    
  一、概述
  传统民法中抵押权的标的只能是不需要转移标的物占有的不动产,质权的标的则是必须转移标的物占有的动产,这一法律传统在反映“物尽其用”经济规则的一些现代立法中早已被打破。美国、法国、德国、瑞士、日本等国及我国台湾地区都制定有较完善的动产抵押法{1},例如日本的动产抵押标的包括飞机、汽车、建设机械、船舶、农业机械器具等。船舶虽属动产,海上航行的船舶作为抵押标的物一般无需依据动产抵押法,因为海商立法是将船舶作不动产处理的。以海船作为抵押贷款标的物有着久远的历史,航海贸易早期存在的“冒险押船贷款”(Bottomry)的筹资方式就是其雏形,海上运输的冒险性使船东需为此类贷款付出高昂代价。如何筹措建造或购买船舶所需的资金,仍然是当代海运市场的投资者需解决的首要问题。海运的蓬勃发展与船舶的大型化、集装箱化等高科技投入是分不开的,为在激烈的国际航运竞争中处于优势地位,扩大商船队、保养和维修船舶、更新老旧船、名目繁多的营运费用、营运中各种风险和损失的承受等,均需巨额资金的支持。与冒险航海时代不同的是,除押船贷款筹资方式外,今天的投资者还可通过发行公司股票、企业债券等途径筹集资金。在现代各种筹资方式中,最为船舶所有人、船舶经营人等青睐的还是利用船舶作抵押的资金融通方式,它不再具有古代冒险贷款的性质,完全依照商业规则操作。船舶所有人等海上航运者通过与金融机构(主要是商业银行)签订贷款合同取得建造或购买船舶所需的贷款,银行为保证贷款的安全以及航运者为表明其还贷的诚意,双方再另行签订船舶抵押合同,使船舶成为借贷合同得以履行的担保物。船舶抵押贷款可为银行等金融机构或者其他投资人提供既有一定保障又有利可图的投资市场,也可为海上运输业者提供大量资金筹措的途径,它因此成为船舶所有人等海上运输业者和金融机构共同接受并广为采用的航运融资方式,适应航运经营巨额资本需要的银行信贷制度,因此也不断完善。为调整由此而产生的法律关系,不少国家在海商立法中规定了船舶抵押的法律制度,我国《海商法》在“船舶”章专设了“船舶抵押权”一节,《担保法》及《民法通则》的相关规定也为利用船舶进行航运融资提供了法律依据。依《担保法》第34条,可用作抵押的财产包括“抵押人所有的机器、交通工具和其他财产”以及“抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、机器、交通工具和其他财产”。后一款规定主要是为解决对抵押物不享有所有权的国有财产经营人的抵押权问题所设。航运业融资主体应知晓船舶融资的相关法律规定和法定程序,以利于迅速有效地完成融资,并且达到各自预期的经济目的。
  依《海商法》第11条,“船舶抵押权,是指抵押权人对于抵押人提供的作为债务担保的船舶,在抵押人不履行债务时,可以依法拍卖,从卖得的价款中优先受偿的权利。”相对于传统民法以不动产为标的物的一般抵押,船舶抵押权可归类于特殊抵押权,但除抵押标的物明确为船舶及相关利益外,它与一般抵押权的性质是一致的,都是担保物权。作为航运融资的船舶抵押权具有以下特征:(1)以船舶作为贷款合同得以履行的抵押物,船舶抵押权是为保证船舶所有人与金融机构间贷款合同得以实现而在船舶所有人(债务人)或第三人所有的船舶上设定的一种担保物权,融资主体间因此存在着借贷法律关系和船舶抵押法律关系这样一种主从关系,在与贷款额相当或高于贷款额的船舶上设定的抵押权为投资人提供了可实现其主债权的财产担保,也可促使船舶所有人履行按期还本付息的主合同义务,以解除抵押的从合同义务;否则,银行等主债权人有权通过法定程序处分被抵押的船舶,收回本息,从而获得安全可靠收回资金的保障。(2)不转移被抵押船舶的占有,这使融资关系当事人双方均可享有设定船舶抵押的利益,不懂船舶维护、保养,也不会船舶营运的银行家们(债权人、抵押人)因为无需占有船舶而避免了相应的风险及费用,其未占有船舶的后顾之忧可以通过船舶抵押权登记的物权公示原则予以解除;与此同时,设定了抵押船舶仍处于船舶所有人或经营人的直接控制下,其正常的航运经营因此不受丝毫影响,使利用该抵押船舶赚取利润以偿还银行贷款成为可能。(3)具有优先偿还性,船舶抵押权是一种海上优先权,它所担保的债权相对于无担保的债权具有优先受偿的特性。依《海商法》第25条,被抵押船舶上如果同时存在其他类别海上优先权时,则需执行法定的受偿顺序。
  二、航运融资中船舶抵押权的设立及消灭
  (一)抵押权设定人的资格
  融资主体需相互审查对方当事人的资格,船舶所有人或其授权的人当然应该选择有资信的银行作为其借贷的银行,这不属于本文讨论的范围。贷款银行则首先需审查贷款人和抵押人的资格,在贷款人同时是船舶抵押人的场合,二者的身份是重合的。法律通常对船舶抵押人的资格有所限定,因为设定抵押权是船舶的处分行为,设定人须对船舶具有处分权及相应的行为能力。依《海商法》第12条,“船舶所有人或者船舶所有人授权的人可以设定船舶抵押权。”船舶所有人,即依法对船舶享有占有、使用、收益和处分权利的人。依最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第113条,“以自己不享有所有权或者经营管理权的财产作抵押物的,应当认定抵押无效。”因此可以认定第一类有权在船舶上设定抵押权的人是对船舶享有所有权的人,非所有人未经授权时不能在他人船舶上设定抵押权。改革开放以来,各类不同所有制航运企业、中外合资航运企业,特别是多元投资主体的公司制航运企业得到迅速发展,具有法人资格的航运企业即具备了船舶抵押人的资格。国有航运企业是我国实力最为雄厚的航运企业,因其产权为国家所有,该类企业对航运资产享有的是经营权,由于海上经营的特殊性,《海商法》第8条直接赋予该类企业以船舶所有人的法律地位,其船舶抵押人的资格因此有了法律依据,无需将其归于第二类设定人中。第二类有权设定抵押权的人是船舶所有人授权的人,这类人通常是船舶所有人的代理人,有权在授权范围内以船舶所有人的名义设定船舶抵押权,法律授予这类非所有人在他人船舶上设定抵押的权利,主要是为了适应大量的航运活动可由具备专门航运知识及技能的代理人进行这种客观需要。船舶抵押权设定人还存在一种特殊情况,即对同一船舶共同享有所有权的数人设定抵押权的资格需符合法定条件,依《海商法》第16条,除船舶共有人另有约定外,在共有船舶上设定抵押权“应当取得持有2/3以上份额的共有人的同意”。希腊海事私法典第30条则规定,“船舶可以依4/5或经法院许可2/3股份的持有人的决定进行抵押。没有2/3股份的持有人的批准,共有人不能将其股份参加抵押,批准书须用文件形式,并注明确认的日期。”法律对共有船舶设定抵押权作出特别规定其实是提供一种防范措施,防止共有人对共有船舶抵押的争议影响抵押权人利益的事情发生。
  (二)船舶抵押合同的成立
  确定抵押人资格后,融资当事人则需协商签订船舶抵押合同,当事人间意思表示一致,船舶抵押合同得以成立。成立船舶抵押关系的合意需采用书面形式,这通常也是各国法律所要求的船舶抵押生效的形式条件,《海商法

爱法律,有未来

》第12条也要求以书面形式确认船舶抵押合同关系。
  我国《担保法》第5条规定:“担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定。”这与《民法通则》第89条的精神是一致的,表明我国民事立法认定抵押合同是从属于主合同的从合同。在为融资签订船舶抵押合同时,前者是后者的原因行为,以借贷合同来表示,如果借贷合同不成立、无效或被撤销,除非另有约定,船舶抵押合同作为其从合同,也随之不成立、无效或被撤销。为不影响今后船舶抵押权的实现,贷款方或其他投资人应利用《担保法》允许“另有约定”的规定,在船舶抵押合同中以明确条款约定该抵押合同独立于借贷合同,不因借贷合同的效力而受影响。《海商法》虽无允许当事人另有约定的规定,但《担保法》作为有关抵押规定的一般法是可以被适用的。
  多数国家的法律都认定船舶抵押权因双方的约定而产生,抵押合同因此成为船舶抵押权发生和履行的依据,合同内容是否明确就将关系到当事人双方的利益。《海商法》并未规定抵押合同的内容,当事人应自行明确加以约定。《担保法》第39条规定了抵押合同应包括的内容,并允许在不具备该款规定内容时予以补正。船舶抵押合同条款约定不明确时,可参照《担保法》的要求予以认定。船舶抵押合同的条款主要需明确抵押权人和抵押人各自的权利和义务,一般应载明:抵押双方当事人的身份,即各自的姓名、住址或者法人的名称、法定代表人姓名、法人主要办事机构地址等;抵押船舶所担保的贷款债权总额、贷款利率、币种或换算单位;借款人履行还贷债务的期限等内容。由于船舶抵押关系当事人权利义务所指向的对象是船舶这一抵押标的物,船舶状况因此成为船舶抵押合同中一项重要的内容,通常包括船舶的名称、国籍、船价、各类船舶登记证书及船舶的总吨、净吨、长、宽、深、主机类型和功率等技术参数及抵押标的物的范围。当事人各自具体负责的事项一般可作以下约定:(1)抵押船舶的保险,例如确定办理船舶保险的一方、保险费用的承担、保险人的选择、投保的险别等;(2)抵押权登记,例如确定办理船舶抵押权登记的一方、登记费用的负担等;(3)抵押船舶的监督管理,如抵押权人对抵押船舶的监督管理权限、抵押船舶的主要营运方式及营运范围等。当事人还可根据需要约定其他一些事宜,如抵押权人可否以及在何种情况下直接占有和使用抵押船舶等。签约日期及当事人签字、盖章等。船舶比一般标的物复杂的特性使该抵押权标的还涉及其他一系列法律问题和程序问题。
  船舶能否构成足额担保是贷款本息能否得到足额偿还的重要因素,该问题通常取决于船舶抵押合同,合同所确定的船舶价值等于或者大于它所担保的债权总额时,该抵押才构成足额担保,因船价变动较大,一般都要求船价高于贷款本息。确定船舶足额价值时应注意以下问题:(1)作为抵押标的的船舶应是实际存在的且具有足够担保的价值,已经沉没或者失踪、发生了其他实际全损或推定全损的船舶上均不能设定抵押权;计算船舶价值时除包括诸如船体、主机、辅机等船舶本身的价值,还包括诸如锚、锚链、救生艇、索具等船舶属具的价值。(2)在已设有抵押权的船舶上再设抵押权时需审查该船上是否存在可提供担保的剩余价值,否则,因为后发生且登记在后的抵押权之受偿顺序在后,所余船价如果不足再设抵押权的担保时,后设的抵押权则有可能构成不足额担保甚至使抵押权落空。
  (三)建造中船舶的抵押权
  为鼓励发展航运和切实解决造船所需资金问题,越来越多的国家在设立建造中船舶(Vessel under Construction)登记制度的基础上,相应建立了建造中船舶抵押权的制度,即航运融资除可利用已建成或营运的船舶作为偿还贷款的保障外,还允许利用建造中船舶作为融资的担保,此为船舶抵押的特殊形式。依德国法,这种船舶也需进行登记,其法律地位与一般船舶相同,也可设置抵押{2}。建造中船舶抵押权也需以船舶抵押合同予以确立,《海商法》第14条明确规定:“建造中的船舶可以设定船舶抵押权。”这是以建造中船舶作为船舶抵押合同标的物的法律依据。以建造中船舶为标的设定抵押权而获得造船所需资金已成为国际上流行的做法,这对发展中国家包括我国迅速扩大本国商船队,改变发达国家垄断国际航运的局面具有重要意义。
  建造中的船舶是指从特定的船舶放样第一块钢板切割时开始,一直到船舶建造完成离开船台为止整个过程中的船舶状态。在建造的不同阶段,船舶状态也不一样,这使在建造中船舶上设定抵押与在二手船或新建成船舶上设定抵押时确定担保价值的内容上有些区别,已建成的船舶是以船价或高于船价一定百分比的金额作为担保价值;建造中船舶担保价值的确定依据有所不同,它一般包括已建成船舶部分和已确定将用于建造该船的材料、设备、船舶配件及造价等,双方应首先明确约定建造中船舶的担保价值。我国在建造中船舶抵押权的保护方面缺乏完善的立法,1995年施行的《船舶登记条例》对建造中船舶的登记未作详细规定,只在“船舶所有权登记”一章中规定了“就建造中的船舶申请船舶所有权登记的,仅需提供船舶建造合同”,这对在建造中船舶上设定抵押权来说显然过于简单了。因此,在没有完备的相应立法之前,对建造中船舶抵押关系的调整主要依赖于当事人自行约定完备的抵押合同条款。
  (四)船舶抵押权登记及其效力
  船舶抵押合同设定抵押权所担保的不是一般债权,往往会产生对抗第三人的问题,这决定了设定船舶抵押权与民法一般抵押权一样必须履行登记的公示程序,以避免可能给善意第三人带来的不公。登记首先具有公示某船舶已设定抵押权的作用,船舶一经抵押权登记,船舶所有人在未经抵押权人同意时不能就该船舶进行转让处分,不能在同一价值内再作二次抵押等。各国对船舶抵押权登记的效力存在不同的认定,有些国家将抵押权登记作为船舶抵押合同生效的要件,即未经登记的船舶抵押合同不发生法律效力,如果主债务人未按借贷合同履行其还贷义务时,主债务人或第三人未经登记的抵押船舶不能成为贷款债权人实现其债权的担保标的物,抵押合同的登记生效对债权人显然不利。还有一些国家则将登记规定为船舶抵押权的对抗要件而非生效要件,其效力范围实际是有限的,未经登记的船舶抵押合同只在双方当事人间发生法律效力,当事人自愿履行的,对双方权益没有什么不利影响,例如,贷款人(抵押权人)可依据船舶抵押合同行使其对抵押船舶的权利;但由该抵押合同产生的船舶抵押权不具有对抗第三人的效力,如果有人对该抵押船舶主张权利,贷款人则不具有以该未经登记的抵押权抗辩第三人的法律依据。我国《海商法》也采用了这种抵押合同书面成立、登记对抗的立法态度,即明确了船舶抵押权“未经登记的,不得对抗第三人”。将登记作为船舶抵押权对抗要件使融资抵押的当事人可以根据具体情况灵活选择是否进行登记,从而节省交易成本,对借款人及第三人较公平,且能够保护贷款人利益。在作为抵押物的船舶权属不可能发生争议的情况下,则无需履行登记程序,因这时抵押合同仅需在抵押人和抵押权人之间有效,不发生对抗第三人的问题;如果贷款期限较长,或贷款人为防止第三人主张船舶权属的争议发生,则可进行登记。可见,在登记对抗条件下,船舶抵押权是否登记,其决定权往往在作为贷款方的主债权人。
  在我国,船舶抵押权登记需抵押权人和抵押人共同到船舶登记机关,即到被抵押船舶船籍港所在地的港务监督机构办理。依《海商法》第13条、《船舶登记条例》第6条、第2124条之规定,对20总吨以上的船舶设定抵押权的,其登记程序如下:(1)提交由双方签字的书面登记申请书。(2)提交有关的文件,包括船舶所有权登记证书、船舶抵押合同,船舶上设有其他抵押权的应提供有关证明文件;共有船舶设定抵押权的应提供2/3以上份额或约定份额的共有人同意抵押的证明文件;建造中船舶设定抵押权的应提交船舶建造合同等。(3)登记机关审查。船籍港的港务监督机构收到上述文件后应予以审查,对符合《船舶登记条例》的,在收到申请之日起7日内准予登记,并将有关抵押人、抵押权人和船舶抵押情况以及抵押登记日期载入船舶登记簿和船舶所有权登记证书内,并向抵押权人核发船舶抵押登记证书。同一船舶如设有两个以上抵押权的,登记机关应按照抵押权登记申请日期的先后顺序进行登记,并在船舶登记簿上载明登记日期。登记申请日期通常即为登记日期,同日申请的,登记日期相同。船舶登记事项是公开的,公众可以到登记机关自由查询某船舶上所设船舶抵押权的有关情况。
  (五)船舶抵押权的消灭
  船舶抵押权可以因一定法律事实的产生而消灭,其法律后果是抵押权人不再享有就船舶等抵押物主张受偿的权利。导致航运融资船舶抵押权消灭的原因通常有:(1)因贷款已如期偿还而消灭,即船舶所担保的主债权因得到清偿而消灭,这完全符合《担保法》第52条关于“抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也随之消灭”的规定;(2)因被抵押船舶灭失而消灭(《海商法》第20条),但可能因该船舶获保险赔款而有例外(见下文);(3)因被抵押船舶被强制执行例如被拍卖而消灭;(4)因船舶抵押合同约定的解除事由发生而消灭等。无论何种

  ······

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}王闯.动产抵押制度研究(A).梁慧星.民商法论丛(3)(C).北京:法律出版社,1995.395—472.

{2}孙宪忠.德国当代物权法(M).北京:法律出版社,1997.224.

{3}李轶川.浅析船舶抵押权人之利益保障(J).中国海商法年刊,232—233.

{4}邱靖.论船舶抵押融资的保险保障(J).中国海商法年刊,1996,148—159.

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