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【期刊名称】 《人民检察》
澳门贿赂犯罪相关问题新思考
【作者】 徐京辉【作者单位】 澳门特别行政区检察院{检察官,法学博士}
【分类】 犯罪学【期刊年份】 2008年
【期号】 14【页码】 57
【全文】法宝引证码CLI.A.1191820    
  贿赂犯罪是受贿罪和行贿罪的统称,由于它直接侵蚀和动摇民主与法治社会的基石和公共权力存在的价值,并使政治道德沦丧、社会和谐遭到破坏,因此一直以来,贿赂犯罪都是立法者、执法者以及普通大众所关注的重点。在此,笔者结合内地对贿赂犯罪的相关规定,就澳门刑事法律框架下贿赂犯罪的几个问题作一探讨。
  一、贿赂犯罪的基本界定
  众所周知,惩处贿赂犯罪的刑法意义主要在于保障公务人员职务行为的廉洁性或不可收买性,以及维持社会成员对公共权力追求公益的信赖。然而,人们注意到,随着经济的发展和社会的变迁,刑事法律中贿赂犯罪的范围已开始扩展至非涉及公共权力行使的私人领域。例如,1997年刑法第一百六十三条就规定了公司、企业人员受贿罪,第一百六十四条规定了对公司、企业人员行贿罪等的罪名。
  将贿赂犯罪“私有化”似乎已成为国际性的立法趋势。[1]在澳门,尽管这一趋势尚不十分明显,但是,在受贿罪主体身份的认定方面也出现了“私有化”的迹象。例如,在公务员范围的界定方面,《澳门刑法典》使用了与《联合国反腐败公约》基本相同的术语,[2]同时对公务员还作了类别区分。该法典第三百三十六条(公务员之概念)将公务员区分为两类:一类为狭义的公务员,即指:a.公共行政工作人员或其它公法人之工作人员;b.为其它公共权力服务之工作人员;c.因己意或有义务从事属公共行政职能或审判职能的活动之人。此类人员的范围比较容易界定。另一类为等同于公务员的人员。这些人员包括:a.行政长官及司长、立法会议员、行政会委员、法院及检察院之司法官、廉政专员及行政机关据位人;b.本地区官方董事及政府代表;c.公营企业、公共资本企业、公共资本占多数出资额之企业,以及公共事业之特许企业、公共财产之特许企业或以专营制度经营业务之公司等之行政管理机关、监察机关或其它性质之机关之据位人,以及该等企业或公司之工作人员。此类人员的范围较广,在认定上有时“公”与“私”的界限并不十分清晰。前述c类人员中,以专营制度经营业务的公司的行政管理机关、监察机关或其它性质的机关的据位人,以及该等公司之工作人员等同于公务员。在澳门,经营娱乐场幸运博彩(赌场)的公司属专营公司。那么,此类专营公司的所有员工是否均等同于公务员呢;对此,有人认为,立法者的本意并非如此。{1}但司法机关在实务中似乎倾向采纳相反的主张。[3]另外,对于私人信用机构人员的“身份”归类也有不同的见解。从《澳门刑法典》上述条文对公务员范围所作之文字表述看,其并不包括私人信用机构的人员。但是,有人认为,由于澳门《廉政公署组织法》(第10/2000号法律)明确规定,廉政公署的职责包括针对信用机构活动中开展防止贪污或欺诈行为的活动及针对贪污行为依刑事诉讼法进行侦查,故立法者实际上已把信用机构的人员等同于公务员。{2}不应否认,上述分歧各具理据。出现这种分歧固然有立法技术上的原因,并与澳门近年经济快速发展有关,但它至少也反映出立法者在反腐败犯罪问题上采取了开放及进取的态度。现时需要的是将这一态度用法条的形式明确化。[4]
  目前,澳门刑法中的贿赂犯罪仍被界定为“执行公共职务时所犯之罪”。《澳门刑法典》第三百三十七条至第三百三十九条对贿赂犯罪作出了规定。其包括四个罪名:1.受贿作不法行为罪;2.受贿作合法行为罪;3.行贿作不法行为罪;4.行贿作合法行为罪。[5]不难发现,上述两种受贿罪或行贿罪最主要的区别是,犯罪中利益回报的交换条件不同。受贿作不法行为罪或行贿作不法行为罪中利益回报的交换条件是,公务员作出违背职务上之义务之作为或不作为;受贿作合法行为罪或行贿作合法行为罪中利益回报的交换条件是,公务员作出不违背职务上之义务之作为或不作为。通俗地讲,前两种犯罪是以作“坏事”为利益回报的交换条件,即“损公肥私”。后两种犯罪是以作“好事”为利益回报的交换条件,即“假公济私”。但是,就本质而言,不管是何种受贿罪或行贿罪均涉及权力和利益的不法“交易”。柏拉图曾指出:“不管是为着好事或坏事,都不应当接受礼物。”{3}审视澳门刑法对贿赂犯罪的上述分类,我们更加对这位古希腊的哲学家感到敬佩。
  二、贿赂犯罪的既遂和未遂
  贿赂犯罪有无未遂形态;倘有,应以什么标准来判断既遂和未遂;回答这些问题并非一件容易的事。在我国内地,比较通行的观点认为,贿赂犯罪存在未遂形态,受贿罪或行贿罪应以有无实际取得或提供贿赂作为认定既遂和未遂的标准。[6]
  然而,如果从澳门现行刑法的相关规定看,对于上述问题似乎应作更为“激进”的回答。笔者认为,由于澳门法律将“要求承诺”、“接受承诺”以及“承诺给予”作为受贿罪或行贿罪的客观行为表现,故有理由认为,贿赂犯罪乃行为犯或危险犯,只要行为人一经“要

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}{2}[葡]彭仲廉.廉政文选(第一辑)[M].澳门特别行政区廉政公署,2005.29.30.

{3}[法]孟德斯鸠.论法的精神(上册)[M].张雁深译,北京:商务印书馆,1982.67.

{4}[意]贝卡里亚.论犯罪与刑罚[M].黄风(译).北京:中国大百科全书出版社,1993.40.

{5}高铭暄.刑法专论(下编)[M].北京:高等教育出版社,2002.847.

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