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【期刊名称】 《现代法学》
知识产权的法律冲突与法律适用探微
【英文标题】 The Conflict and Application of Intellectual Property Right
【作者】 石鹿【作者单位】 山东大学法学院
【分类】 知识产权法
【中文关键词】 知识产权;域外效力;法律冲突;冲突法;统一实体法
【英文关键词】 intellectual property right; out—territory effect; conflict of laws; uniform substantive laws
【文章编码】 1001—2397(1999)05—0076—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 1999年【期号】 5
【页码】 74
【摘要】

知识产权国际保护体系的确立,使知识产权取得了在“国民待遇”和“权利独立”原则之下的间接的域外效力,从而产生了法律冲突和法律适用问题。知识产权的法律适用包括冲突法的适用和统一实体法的适用两个方面,两者互为补充,相得益彰,舍其一则不能使知识产权的国际协调充分到位。

【英文摘要】

The intellectual property right gains the indirect out—territory effect and the conflict & application of intellectual property right that,with the principles of national treatment and independent Right due to the establish meng of international protective system of it .The conflict of intellectual property right includes the application of the conflict rules and the uniform substantive rules that affect mutually.Only in this circumstance can the international coordinate of Intellectual Property Right get ist full effect.

【全文】法宝引证码CLI.A.173061    
  一、知识产权法律冲突的产生
  知识产权保护走过了从国内到国际,从双边到多边的历程。自上世纪末叶,随着技术成果在全球范围内的广泛流传与应用,以及与此相适应的交通、传媒等服务手段的革新和改善,国际社会经济交往频仍,技术合作密切,知识产权的地域性与技术成果的国际性之间的矛盾日益加剧,知识产权的国际协调得到了各国的普遍认同。随着被视作工业产权保护之“母法”的《保护工业产权的巴黎公约》和被誉为“著作权保护之大宪章”的《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》的签订和生效,{1}知识产权的国际保护体系逐步确立,知识产权的严格地域性因“国民待遇”原则的广泛运用而逐渐淡化,知识产权由国内保护发展到国际保护.逐步取得了在权利独立原则之下实现的间接的域外效力,[1]从而引发了知识产权的法律冲突。
  知识产权法律冲突的产生,有赖于以下法律条件:
  1.承认外国人的民事权利地位。这是一般意义上产生法律冲突的必要前提。知识产权国际保护体系的确立,昭示了这一前提的具备,即有关公约的缔约国之间要在严格地域性的条件下,在权利独立原则的基础上相互承认和保护对方自然人和法人的知识产权,并给予国民待遇。
  2.缔约国之间在条约和权利独立原则的基础上相互承认对方知识产权的域外效力。不过,对这种域外效力的承认不同于其他的民事权利。首先,它是基于条约的规定承担义务而非自动承认其立法的域外效力;其次,这种承认意味着外国权利人所享有的原始权利也可按所在国的法律赋予知识产权并予以保护,{2}即所在国法律所保护的仅是外国权利人所享有的“所在国的知识产权”,而不是其原有的“外国的知识产权”。例如一个在甲国取得的专利权,如欲在乙国取得保护,必须在乙国“重新申请”第二个专利权,而不是“申请承认”第一个专利权。
  3.各国知识产权的国内立法不同。著作权实行自动保护原则;专利、商标采用申请批准、登记注册原则,这些专有权都是在权利独立原则和严格地域性原则的基础上依权利赋予国法实现的。而有关国家的知识产权立法囿于不同的历史、经济和文化背景,在保护范围和对象、保护期限、权利取得方式、申请审查公告程序,特别是对涉外知识产权的保护方面互有歧异,从而导致某项专有权在原始国和权利赋予国之间产生冲突。另外,如果一项智力成果在一个以上的国家完成和使用,那么该项成果所产生的权利还会涉及多个国家的法律效力。
  以上三个条件具备,为知识产权的法律冲突提供了客观前提。
  二、知识产权法律适用的“二元论”
  知识产权国际公约的广泛签订和世界知识产权组织的建立,在衍生知识产权法律冲突的同时,也产生了阻遏知识产权法律冲突的因素。{3}其突出表现是,大量知识产权国际公约的出现以及跨国知识产权法的产生,使缔约国的知识产权实体法在相当方面得到了统一,[2]从而在一定程度上和一定范围内避免了法律冲突。然而,这远不意
  首先,这些公约多数只是粗线条地规定了相互保护知识产权的基本原则和最低标准,各缔约国可以针对自身特点和需要对保护标准作“适当”提升,从而出现了缔约国之间不同保护标准的冲突,即缔约国国内法之间的冲突。
  其次,公约的缔约国一般难以覆盖所有的国家和地区,缔约国与非缔约国之间以及非缔约国相互之间的法律冲突自不待言;即使在缔约国之间,因保留条款的存在,在声明保留的缔约国与未声明保留的缔约国之间,知识产权仍可能产生局部的实体抑或程序上的法律冲突。来自北大法宝
  另外,这些国际公约的不同文本之间规定不尽相同,相互也存在冲突。即使是同一文本的公约,如果相关当事人对有关的条款解释产生歧义,仍需依据冲突规范援引特定的法律加以解决。
  上述因素的存在,使得仅仅依靠统一实体规范对涉外知识产权关系进行有效调整的效力大打折扣。因此,知识产权的法律适用具有“二元性”的特征,即统一实体法的适用与冲突法的适用不分仲伯,相互补充,两者既要“同步”,又要“共振”,只有双管齐下,才能相得益彰,使知识产权的国际协调充分到位。这里所说的冲突法既包括国内冲突法规范,又包括统一冲突法规范,仅注重统一实体法而忽视冲突法,或者相反,都有碍于法律冲突的彻底解决。利用冲突规范援引准据法以调整具有涉外因素的知识产权关系,仍然是当今知识产权法律保护中不可替代的重要手段。通过统一实体法的直接调整以从根本上避免知识产权的法律冲突,在短期内是不可奢求的。坚持知识产权法律适用的“二元论”,对于知识产权国际保护体系的充分有效的运作,无疑具有重要的意义。
  直接调整涉外知识产权关系的统一实体规范体现为三种类型:
  1.调整专利法律关系的基本公约,主要包括《保护工业产权的巴黎公约》(1883),《专利合作条约》(1970),《斯特拉斯堡公约》(1960),《欧洲专利公约》(1973)和《共同体专利公约》(1975)。其中前两项为全球性国际公约,后三项为地区性国际公约。
  2.调整商标法律关系的基本公约,主要包括《保护工业产权的巴黎公约》(1883),《商标国际注册马德里协定》(1891),《商标注册用商品与劳务国际分类尼斯协定》(1957),《建立商标图形要素国际分类维也纳协定》(1973),《商标注册条约》(1973)等。
  3.调整著作权法律关系的基本公约,主要包括《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》(1886)和《世界版权公约》(1952)等。
  间接调整涉外知识产权关系的冲突规范通常体现为三种方式:

  ······

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}(台)张静.新著作权法释论.(M).中本征信所.民国刀年(1).228.卧槽不见了

{2}(德)马丁.沃尔夫国际私法(M).法律出版社.1998.755.

{3}余先予.国(区)际民商事法律适用法(M).人民日报出版社.1995.495.

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