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【期刊名称】 《法学》
从犯如何比照主犯处罚之我见
【作者】 陈兴良【分类】 刑法总则
【期刊年份】 1988年【期号】 10
【页码】 32
【全文】法宝引证码CLI.A.1107203    
  从犯的刑事责任,是同主犯的刑事责任相对而言的。因此,我国刑法第24条第2款规定从犯比照主犯处罚,这就为从犯从轻、减轻处罚或者免除处罚提供了参照对象。从犯如何比照主犯处罚,是一个对从犯处罚至关重要的问题,这在刑法理论上还缺乏研究。我们认为。从犯在比照主犯处罚的时候,应该注意以下几点。
  第一,主犯犯有数罪,从犯只参与其中一罪的,应对主犯所犯数罪分别定罪量刑,然后参照与从犯共犯之罪的刑罚,对从犯予以从轻,减轻处罚或者免除处罚,而不是比照主犯数罪并罚后的刑罚,对从犯予以从轻、减轻处罚或者免除处罚。例如,主犯甲犯有流氓罪与强奸罪,流氓罪被判处有期徒刑6年,强奸罪被判处有期徒刑10年,数罪并罚后决定执行有期徒刑15年。从犯乙与主犯甲共犯强奸罪。从犯乙应当比照主犯甲强奸罪的刑罚——有期徒刑10年从轻、减轻处罚或者免除处罚,因为从犯乙没有参与主犯甲所犯的另一流氓罪,对流氓罪当然不负刑事责任。但如果对从犯乙比照主犯甲数罪并罚后决定执行的刑罚——有期徒刑15年从轻、减轻处罚或者免除处罚,就意味着从犯乙对主犯甲另犯的流氓罪也承担了刑事责任,这显然是违背刑法基本原理的。由此可见,对犯有数罪的人在分别定罪量刑的基础上实行数罪并罚,在某些情况下,对于从犯的处罚也是具有积极意义的。如果不是这样做,而是按估计方法对数罪确定刑罚,那么,在从犯只参与主犯所犯数罪中的一罪的情况下,就不能科学地对从犯比照主犯从轻,减轻处罚或者免除处罚。
  第二,主犯是连续犯,从犯只参与其中一起犯罪的情况下,不能简单地对从犯比照主犯处罚,而是要以主犯与从犯共犯的一起犯罪为根据,对从犯比照主犯对这一起犯罪应负的刑事责任从轻、减轻处罚或者免除处罚。因为根据我国刑法理论,对连续犯是以一罪从重论处。因此,主犯的刑罚包含了连续实施的数起犯罪的刑事责任。如果从犯比照主犯的这一刑罚从轻、减轻处罚或者免除处罚,就意味着从犯对他所未犯的罪承担了刑事责任。这是不合刑法原理的。主犯是连续犯,从犯只参与一起犯罪,在处罚的时候,有两种情况:一是法律只规定了一个罪刑单位。例如刑法第156条规定:“故意毁坏公私财物,情节严重的,处3年以下有期徒刑、拘役或者罚金。”在这种情况下,主犯实施数起毁坏公私财物罪,从重处罚判处3年有期徒刑。从犯只参与其中一起,就不能比照3年有期徒刑从轻、减轻处罚或者免除处罚,而是应对从犯参与的那一起犯罪,主犯应负的刑事责任进行比照。在此基础上对从犯予以从轻、减轻处罚或者免除处罚。二是法律规定了两个罪刑单位。例如刑法第139条规定:“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处3年以上10年以下有期徒刑。”奸淫不满十四岁幼女的,以强奸论,从重处罚。“犯前两款罪,情节特别严重的或者致人重伤、死亡的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。”如果主犯甲连续三次强奸妇女,从犯乙只参与其中一次。主犯甲因连续三次强奸妇女而属于情节特别严重,被判处有期徒刑15年,对从犯乙不能比照主犯有期徒刑15年从轻、减轻处罚或者免除处罚,而只能在10年以下从轻、减轻处罚或者免除处罚。我们认为,对于这一点的理解是十分重要的,否则就会在对从犯的处罚上发生错误。例如。金某,男,18岁,系某劳保商店临时工。刘某,男,17岁,系某厂工人。金某先后三次勾结他人诈骗所在商唐劳保手套30000多付,计人民币30000多元。其中,刘某参与了一次,诈骗劳保手套10000付,计人民币9000余元。一审法院依照刑法第152条判处主犯金某有期徒刑7年,依照刑法第151条判处从犯刘某有期徒刑4年。判决以后,被告刘某不服,提出上诉,并委托律师为其辩护。律师认为:一审法院对主犯金某适用刑法第152条,对从犯刘某适用刑法第151条是正确的。但刘某是未成年人,依照刑法第14条第3款规定应当从轻或者减轻处罚;刘某又系

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