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【期刊名称】 《当代法学》
股东大会决议的无效与撤销
【副标题】 基于德国股份法的研究
【英文标题】 The Nullity and Revocation of the Resolution of Shareholders Meeting
【作者】 王彦明【作者单位】 吉林大学
【分类】 证券法【中文关键词】 股东大会;决议;撤销权
【英文关键词】 shareholders meeting;resolution;right of revocation
【文献标识码】 A【期刊年份】 2005年
【期号】 4【页码】 122
【摘要】

股东大会决议可能存在着形式方面或者实质方面的瑕疵,德国法将瑕疵决议分为不生效决议、无效决议、可撤销决议、非决议四种形式,这些瑕疵决议将导致无效和可撤销的法律后果。

【英文摘要】

The resolutions of shareholders meeting may have defects in form and substance.In German law,the defects in resolutions of shareholders meeting are separated into four categories:resolutions without effect,nullified resolution,revocable resolution,non—resolution.Different defective resolutions will lave the legal result of nullity and revocation.

【全文】法宝引证码CLI.A.14486    
  一、股东大会决议瑕疵
  公司作为法人和独立的法律主体只能通过其机关才能实施特定行为。股东大会即为公司的意思形成机关,公司董事会和监事会亦应服从股东大会的意志,就此而言,在股东大会上享有多数表决权的股东自然能够统治公司。股东大会的职责由法律和公司章程明确加以规定。同其它公司机关相比较,股东大会所具有的优势在于,它能够通过决议修改公司的宪法性文件——公司章程,而且还能够对公司的重大事项作出决定。
  股东大会不能自行召集,其召集必须有法律或公司章程规定的情形。股东大会通常是由董事会负责召集,也有的国家公司法规定,如果公司认为必要,可由公司监事会负责召集。股东年会每年至少召开一次,就公司的利润分配以及公司董事会和监事会成员的人选作出决议。而临时股东会,则只是在特定情形下才召开。
  股东大会决议是集体决议机关就所申请事项作出的决定,对公司重大事项的决定都是通过股东大会决议作出的,股东大会决议是基于股东投票、经由股东对会议议案的表决作出的。股东大会决议意在形成具体的、具有法律约束力的意思,所形成的意思反映公司意志并可归结为公司意志,就此而言股东大会决议对股份公司具有十分重要的意义。股东大会决议属于具有自身特性的法律行为,因此,有关法律行为的一般规则经常会被特殊规则所取代。相应的,对于瑕疵股东会决议适用的并非是民法中有关法律行为无效的一般规则,而应是特殊规则。值得注意的是,股东大会决议虽然是一种法律行为,但并非民法中的意思表示。因此,民法中有关意思表示撤销的规定亦不能应用于股东大会决议的撤销中。
  原则上,所有股东均有权参加股东大会。除滥用权力之情形外,股东的参加权是不可剥夺的。通常情况下,股东大会决议需经过半数表决权通过,但对于诸如公司章程修改、公司增加和减少资本、公司合并、分立和解散等事项作出决议,需经三分之二以上表决权通过。在股东大会上,每位股东均有表决权,但持有优先股股票的股东除外。
  股东大会决议会基于形式上或实质上的原因而可能在法律上有瑕疵。具体而言,瑕疵决议可表现为不生效决议、无效决议、可撤销决议以及非决议四种形式。
  1.不生效决议。不生效决议的有效性不取决于决议本身,而是取决于其它因素,比如,决议的有效需以股东、第三人或其他机关的批准或决议在商事登记簿登记为前提。如果决议缺少上述要素,则该决议属不生效决议。当然,这类决议只是暂不生效,待附加条件满足以后使最终生效。
  2.无效决议。无效决议通常是那些具有严重瑕疵的股东会决议,公司董事会和监事会不得执行和实施无效决议。但在少数情况下,无效决议还可以经弥补而有效。根据德国《股份法》第242条的规定,因有严重瑕疵而无效的股东大会决议可以被补正或修补。具体而言,如果瑕疵决议已被错误地登记于商事登记簿,且股份法第242条、253条第1款、256条第六款所规定的期限已经届满,那么,该瑕疵决议仍可补救。
  3.可撤销决议。可撤销决议是违法决议,尽管该决议在形式上是生效的,如果董事会有理由认为其可撤销,那么在撤销期限届满前或者判决生效前应暂缓该决议的实施。例外的情形是,不实施股东大会决议会给企业带来更大的损失。可撤销的股东大会决议也同样可以被补正。根据德国《股份法》第244条之规定,如果股东大会通过新的决议确认可撤销决议的有效性,并且新决议在法定撤销期限内未被撤销或者撤销依法被拒绝或驳回,则该可撤销决议可被补正。
  4.非决议。在非决议或表见决议场合不存在瑕疵决议的问题。非决议是指缺少最基本构成要件或最低前提条件的股东大会决议,比如,决议并非由公司股东大会所作出。
  二、股东大会瑕疵决议的法律后果
  核心问题在于公司少数股东面对股东大会作出的瑕疵决议如何有效保护自己的权益。除了不生效决议可通过批准和确认而生效外,瑕疵决议通过撤销或无效确认而被排除,具体做法取决于瑕疵决议是可撤销决议还是无效决议。法律允许股东就有瑕疵的股东大会决议分别提起决议撤销之诉、决议无效确认之诉、决议不存在确认之诉,旨在借助司法权力舒缓公平与效率在股东大会领域的紧张对峙。{1}(P300)
  (一)无效
  瑕疵决议首先可以产生无效的法律后果。对于无效的股东大会决议,任何人可以任何方式不受时间限制地就股东大会决议无效提出权利主张。[1]对于股东大会决议无效之原因,我国现行公司法没有明确规定。对此,德国《股份法》做出了明确、具体的规定,该法第241条对股东大会决议无效的原因做出了一般性的规定,同时,该法第250条、253条和256条又对导致股东大会决议无效的特别事由作出了规定,无效的特别事由主要涉及监事会成员的人选、决算盈余以及年度决算的使用等方面。股东大会决议无效的一般原因包括违背公司法中的形式和程序规则,违背公司法实体法上的规定以及违背法律一般原则。
  1.形式上之瑕疵
  形式上瑕疵通常体现为程序瑕疵,程序瑕疵是指股东大会决议的产生过程违背了法律或章程的规定。股东大会决议的产生过程应作广义理解,它包括股东大会会议的准备、召集直至最终对会议决议的确认的整个过程,因而,股东大会决议形式上瑕疵就可能包括错过登记期限、股东大会召集程序有瑕疵、少数股东未被邀请以及证明瑕疵等诸多情形。其中,根据德国《股份法》第121条第二款、第三款的规定,如果股东大会并非由有召集权人所召集或者股东大会的召集没有按规定公告,那么股东大会则因召集程序的瑕疵而无效,而其他情形下的召集程序瑕疵均导致股东大会决议的可撤销。公司做出增资或减资的决议而又未在法定期限内(三个月)在商事登记簿登记的,即可因错过登记期限而导致决议无效。证明瑕疵则主要体现为股东大会会议记录不完整或者会议记录未经公证员签字,违背该项程序性规定的决议也属无效决议。
  2.实质上之瑕疵
  实质上瑕疵的股东大会决议通常体现为违背实体法律规定或公司章程的规定。首先,在以公司资金增资场合,没有按股东在原股本中的份额比例分配给其新增之出资份额的,这样的决议因内容违法而无效;其次,在监事会错误组成、被选举人不符合选举条件以及监事会成员数额超过法定最高限额的情形下,有关监事会成员选举的决议是无效的;再次,股东大会决议会因年度决算确认上的瑕疵而无效,包括年度决算的审核瑕疵、违背有关公积金的规定、严重违背有关年度决算格式划分和评估的规定等。
  3.违背一般条款
  违背法律一般原则亦可导致股东大会决议无效。由于在德国法中决议违法原则上仅导致股东会决议的可撤销,故相应的,违背《股份法》第241条一般条款的股东大会决议也只有在特别严重的情形下才会无效,而通常情形下是导致决议可撤销。根据德国法的规定,违背《股份法》第241条第三项、第四项和第六项规定的一般条款的股东大会决议是无效的。具体而言,包括决议内容与股份公司性质不符、决议内容违背了保护债权人和公共利益的规定、决议内容违背善良风俗以及决议内容违背了依职权注销登记的法律程序。其中,一般条款中的债权人保护条款主要涉及公司财产保护条款、公司减资的规定以及公司合并、分立中的债权人保护条款;一般条款中的保护公共利益条款不仅指保护公共利益的条款,还包括保护作为大型企业组织形式的股份公司的组织机构的条款;改变公司章程(法律许可范围内的章程自治)的决议产生无效还是可撤销的法律后果目前仍存争议。有学者认为,该决议并非必然无效,只有违背的条款涉及股份公司的实质或者涉及公共利益时,才会产生无效之法律后果,而如果违背的只是非基础性条款,则只产生可撤销的法律后果。[2]而多数人的观点则是,法律授权范围内的章程自治均体现了股份公司的实质性要求,因此,改变公司章程的决议必然产生无效的法律后果。{2}(P167、184)此外,股东大会决议还因越权或违背善良风俗而无效,前者指股东大会决议事项超越了股东大会职权范围,进而干涉了董事会权力的行使,从而使该决议无效;后者指股东大会决议因其内容违背善良风俗而无效,当然,如果仅仅是形成决议的目的、过程和方式违背善良风俗,那么只能导致决议的可撤销,这也就意味着股东不平等待遇、违反忠实义务以及权力滥用等不属于《股份法》第241条第四项所规定的“决议内容违背善良风俗”之列,因而,其不构成决议无效的原因。[3]
  (二)可撤销
  作为瑕疵决议的另一种表现形式,可撤销决议可通过撤销之诉而被撤销。对于股东大会决议撤销案件的管辖,在德国是由公司住所所在地的州法院管辖,具体而言,是由法院的商事审判庭负责审理。同时,撤销之诉还应在法定期限内提出。比如,德国《股份法》规定,撤销之诉应在决议作出之后一个月内提起。然而,在无效之诉中则不存在一个月起诉期限的问题,无效之诉可不受期限限制而随时提起。{3}(P870)此外,起诉对象应准确无误,根据德国《股份法》第246条第二款的规定,可撤销之诉应针对公司提起,在诉讼中公司由董事会和监事会共同代表,除非董事会及其成员或监事会成员对公司提起诉讼。如果是前者则有公司监事会代表公司,而如果是后者,则由董事会代表公司。
  可撤销决议的撤销权问题,即行使撤销权的主体问题,始终是可撤销之诉中的一个重要问题,但遗憾的是,我国现行公司法并未对此做出规定。原则上,可撤销之诉的原告是行使撤销权的主体。按照德国法的规定,任何一个参加股东大会的股东均有权提起撤销之诉。单个股东提起可撤销之诉的前提条件是,该股东在股东大会上对决议表示异议并作成笔录或者该股东对侵害其参与权的行为主张权利。没有参加股东大会的股东虽未能在会议上提出异议,但该股东无理由地未被准许参加会议、或者股东会未按规定方式召集、或者决议内容未按规定公告,则未参加会议股东仍享有撤销权。当然,实践中股东权利的行使受到了极大限制,因为很多股东并不出席股东大会,而代理股东出席会议的又很少提出异议。值得注意的是,股东行使撤销权无需持有法定最低股份数额。此外,公司董事会作为整体也享有撤销权,单个的董事会或监事会成员,如果其执行该决议将会是犯罪行为或违反秩序行为或负有损害赔偿义务,同样享有撤销权。如果有关监事会成员选举的股东大会决议有瑕疵,公司雇员代表有撤销权。而在有关盈余分配的决议有瑕疵的场合,股东在其持有的股份数超过5%或者50万欧元时才有撤销权。
  如果股东大会决议违反法律或公司章程的规定,那么可通过诉讼而将其撤销。在此,与决议无效

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}刘俊海.股份有限公司股东权的保护(M).北京:法律出版社,2004.

{2}Huber,in:FS fuer Helmut Coing zum 70.Geburtstag,bd Ⅱ,Muenchen,1982.

{3}Karsten Schmidt,Gesellschaftsrecht,3.Auflage,Koeln,Berlin,Bonn,Muenchen 1997,§28 IV 5.

{4}钱玉林.股东大会决议瑕疵的救济——兼对中国《公司法》第11l条的检讨(A).商事法律报告(C).北京:中信出版社,2004.

{5}BCHZ83;BGHZ 120.

{6}RGZ146.装完逼就跑

{7}BGH WM1962.

{8}BGHZ 107;ZIP 1990.

{9}BGH ZIP l990.

{10}Mestmaecker,BB 1961;Bokelmann,BB 1972.

{11}Teichmann,JuS 1990;Hommelhoff/Timm,AG 1989.

{12}Hommelhoff/Timm,AG 1989.

{13}Heuer,WM 1989;Teichmann,JuS 1990.

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