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【期刊名称】 《法学家》
期货交易过度投机的法律规范刍议
【英文标题】 On Legal Norms on Excessive Speculations on Futures
【作者】 李明良【作者单位】 中国人民大学
【分类】 商法【期刊年份】 1997年
【期号】 6【页码】 67
【全文】法宝引证码CLI.A.1122579    
  一、国外期货立法对过度投机的规范
  我国尚未颁布《期货交易法》,处理过度投机问题无法可依。因此,考察国外期货法律特别是美国和日本的期货法律制度,对以法律规范我国期货交易过程中的过度投机是有借鉴意义的。
  (一)美国是世界现代期货交易的发源地,也是当今世界上期货交易最发达的国家。它在期货立法上经历了较长的历程,形成了较为完善的期货法律体系。其现行期货法律体系的核心,是1992年由国会参众两院通过,并在此后几十年间不断修订的《期货交易法》[1],该法对过度投机的规范表现为:
  1.通过对期货合约交易量和持仓头寸的限制来抑制过度投机。
  根据美国《期货交易法》第四条a.(1).(2)的规定:
  (1)过度投机的判断标准是,期货合约的买卖导致了突发的或不合理的价格波动,并且这种价格波动对州际商品贸易产生了非法的和不必要的负担。
  (2)对过度投机的抑制途径有二:一是由期货主管机关——商品期货交易委员会以细则、条例或裁定的形式对可能产生过度投机的期货品种的交易量作出限制;二是针对具体的期货合约交易,对持仓头寸进行限制。
  (3)商品期货交易委员会有权根据上市商品、期货合约、期货市场的不同或交割月份不同等情况作出不同的交易量限制和持仓头寸的限制;也有权根据不同的交易操作作出不同的交易限制,如对套期保值交易的头寸限制与对投机交易的头寸限制应有不同;也有权在交易者突破规定的交易量限制和持仓头寸限制时,停止该交易者的套利、买空卖空和套期交易。
  (4)在同一营业日内,如果交易者的交易量超过了商品期货交易委员会规定的日交易量限制,属非法行为,而不论该交易是该交易者直接进行的或是间接进行的,也不论该交易是否与他人协议进行的。并且,如果交易者以超限量交易为目的而持有某期货合约的净空头头寸,也是非法行为,而不论这种持有是直接的或是间接的。
  2.过度投机应承担的法律责任
  美国《期货交易法》第四条a.(5)规定,任何人违反了交易量限制和持仓头寸的限制,均被认为是违反本法的行为,将承担相应的法律责任。从法律责任的种类来看,由于过度投机所侵害的主要是期货市场的正常秩序,因此其法律责任主要是刑事责任和行政责任。但因过度投机给他人造成财产损失时,亦因承担损害赔偿的民事责任。
  (1)刑事责任及其构成。根据美国《期货交易法》,任何人违反第四条a的行为(违反过度投机的限制,下同。),将被看作是应受到处罚的违规行为。[2]
  因此,过度投机的刑事责任构成不要求行为人在主观上有故意或过失,只要在客观上违反了第四条a.的规定,即交易超过了商品期货交易委员会规定的交易量限制和持仓头寸限制,就应承担刑事责任——处以10万美元以下的罚款,或1年以下的监禁,或予以并处,并附加审案费。[3]谨防骗子
  (2)行政责任及其构成。美国《期货交易法》规定过度投机的行政责任的构成要件是“犯有故意违反第四条a.之规定的行为”。[4]
  因此,交易者承担行政责任除了在客观上要有违反第四条a.的行为外,还要求交易者在主观上是故意的,即明知自己的交易行为会超过商品期货交易委员会核定的交易量限制和持仓头寸限制,而希望或放任这种结果的发生。若交易者具备上述要件,将被“根据本法规定被中止注册登记。2年内或委员会规定的更长时间内拒绝予以注册登记或重新登记,并在5年内或委员会规定的条款和条件中所确定的更长时间内,禁止其以任何方式利用或参与委员会所调整的市场。”[5]
  (3)民事责任。交易者一旦违反美国《期货交易法》的规定,给他人在经济上造成了损失,则受害人有权在事件发生起2年内的任何时间,向美国商品期货交易委员会提出请求,要求行为人赔偿[6]。过度投机行为给他人造成经济损失显然亦应赔偿,但应注意,此种损害赔偿之请求与一般民商法上的损害赔偿诉讼不同,此种损害赔偿不是向法院提出,而是由期货主管机关——商品期货交易委员会处理。并且商品期货交易委员会所作出的要求行为人向受害人赔偿经济损失的裁定具有法律效力,若行为人拒不执行该裁定,受害人有权向有关法院申请强制执行[7]。
  (二)日本的商品期货交易,有着极为悠久的历史。它的出现可以追溯到17世纪。但其现代意义的期货市场的建立,则始于1950年日本政府颁布《商品交易所法》并赋予商品期货交易所正式的法律地位。该法随后多次修改,最近一次修改是1990年。
  日本《商品交易所法》对过度投机的界定与美国《期货交易法》有相似之处。即以期货市场上是否产生过量交易或不当价格为标准。其第90条规定:“因囤积、抛售及其他原因致期货市场上发生过量交易或有发生之虞,形成不当对价约定价格或有形成之虞时,主管大臣为维持期货市场秩序和保护公益,可以限制会员在商品市场的交易或其委托。”
  在承担法律责任方面,也主要体现为刑事责任和行政责任。日本《商品交易所法》第155条规定,违反第90条限制者,“处1年以下徒刑或100万日元以下罚金,亦可并罚。”除此之外,商品交易所对于会员违反本法的,可以对该会员课以罚款,或停止、限制其在期货市场上全部或部分的交易,或将其除名。(《商品交易所法》第40条)
  二、我国对过度投机行为的规范现状
  我国尚无统一的《期货交易法》,对过度投机的规范主要通过期货监管部门的政策和地方法规来实现。中国证监会从规范期货交易所、进一步完善交易所章程和交易规则出发,发布了《关于进一步完善试点期货交易所章程和交易规则的通知》(证监字[1994]181号),从下列几个方面对过度投机行为进行规范:1.实行套期保值头寸和投机头寸分开。交易所会员代表客户向交易所申报头寸性质。套期保值头寸采用报告制度,但必须出示有效证明文件如生产计划、购货订单等,套期保值头寸不得炒作,只能进行实物交割或一次性平仓。未向交易所报告头寸性质的,一律视为投机头寸。交易所必须指定专门部门对会员申报头寸的性质进行判别。2.对投机头寸实行绝对量限仓。对每个上市品种、每个客户的投机头寸实行绝对量限仓。原则上对投机头寸严格限制。会员有义务代客户向交易所提供客户持仓情况。持仓限额可按自然人和法人定标准,自然人客户持仓限量要低于法人持仓限量,具体数额由交易所报证监会批准。3.建立大户报告制度。客户投机头寸达到投机头寸限仓量80%时,会员必须代客户向交易所申报其资金情况、头寸情况。4.对交割月及交割月前1个月的持仓进行限制。按品种对交割月持仓实行严格限制,具体数额由交易所报证监会批准。
  《河南省期货市场管理条例(试行)》第67条规定,期货交易实行头寸限额制度。期货交易所应规定每个会员分品种最多可持有的期货合约数量;并有权根据交易情况对持仓数量过大的会员限期平仓。《上海市期货市场管理规定》第55条也规定:期货交易实行持仓限额制度。期货交易所对超出限额的持仓量,有权采取强制平仓措施。
  由上述分析可以看出,我国地方立法和期货监管部门的政策,较为详细地规定了抑制过度投机的措施。但是,其缺陷也是明显的:
  首先,法规层次不高。对于高风险的期货市场的规范,以政策或地方性立法的方式缺乏普遍性和权威性。因此,加快立法步伐,将之规定在《期货交易法》中是当务之急。
  其次,无论是上述地方立法或期货监管部门的政策规定,都缺乏法律责任的规定。这种“有头无尾”的政策性规定无疑不会得到很好的执行。因此在实践中,故意甚至恶意地突破持仓头寸限额的现象层出不穷,严重破坏了期货市场的健康发展。反映在期货监管措施上,则是“头痛医头,脚痛医脚”。
  三、禁止期货交易过度投机的立法内容


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