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【期刊名称】 《法学杂志》
执行救济制度的司法适用及其完善
【作者】 吴在存【作者单位】 北京第一中级人民法院
【分类】 法院【中文关键词】 执行救济 规范适用 立法 司法完善
【期刊年份】 2004年【期号】 4
【页码】 75
【摘要】 正确适用和完善执行救济制度,是矫正违法或不当执行行为,对利益受侵害人合法权益进行救济的一项重要法律制度和司法保护措施。在当前的司法实践中,侵害执行相对人权益与执行救济制度缺失的矛盾十分突出,亟待从立法、司法上予以有效规制。
【全文】法宝引证码CLI.A.19998    
  执行救济是矫正执行程序中违法或不当的执行行为,维护执行当事人、案外人合法权益,实现民事执行程序功能与价值的重要保障,也是民事强制执行中不可缺少的补救程序。无论从理论还是实践上,切实维护执行相对人的合法权益,都是重要而紧迫的。
  一、对执行救济法定内涵及其功能作用的再认识
  执行救济制度是指执行案件中的当事人或案外人的合法权益因执行机关的强制执行行为受到侵害时,使受侵害方能依法主张自己合法权益的一种补救措施和制度。执行救济是法律意义上的一种补救制度,它以案外人和当事人的利益因强制执行而受到不法侵害为产生前提,依申请而发生,且救济请求权只归于自身利益被不法侵害者,其目的是对违法或不当的强制执行行为所造成的消极后果进行补救,以保护受侵害者的合法权益。在强制执行过程中,违法或不当的执行行为所造成的消极后果是双重的,它一方面侵害了案外人或当事人的合法权益,另一方面又损害了国家强制执行机关的执法权威,影响了执行效率。鉴于此,执行救济的目的和实质就在于通过矫正违法或不当的强制执行行为,对利益受侵害人的合法权益进行补救,提供法律上的保护;同时,维护国家强制执行权威,提高执行工作水平。
  从法理意义上讲,执行救济制度的功能作用主要表现在:一是保护因强制执行利益受到侵害者的合法权益;二是有利于对国家强制执行机关依法行使强制执行权的监督;三是作为一种法律补救制度,可以使违法或不当的执行行为及时得到纠正,使受侵害者权益及时获得保护,进而使得国家强制执行权力同案外人及当事人的权利趋于协调。
  关于执行救济的内涵界定,无论在理论上还是在实践中,都是一个颇具争议的焦点问题。笔者认为,对执行救济的内涵界定应具体区分为广义上的执行救济和狭义上的执行救济。广义上的执行救济主要应指因执行错误或不当损害以及可能损害当事人及相关权利人的合法权益而实施的一切纠正活动,也涵盖为减少或避免执行错误或不当而采取的一切预防措施,它应包括事先的救济。而司法实践中通常所说的执行救济则主要是指狭义上的执行救济,主要是指针对执行错误或不当损害或可能损害当事人及相关权利人的合法权益而实施的一切纠错活动。这正是强制执行法意义上的执行救济。反思我们现阶段执行救济司法实践的内涵,则仅指在执行过程中,且在当事人、相关权利人的合法权益已受到侵害的情况下的一种纠正活动,因而显得过于狭窄和单薄,应根据当前执行救济工作的实际需要对其内涵和外延适当予以拓展。
  二、司法实践中侵害执行相对人权益的主要情形及现行执行救济制度的缺失
  强制执行是国家强制执行机关依照法律规定的程序,运用国家强制力量,依法采取相关强制执行措施,强制负有执行义务的公民、法人或者其他组织完成一定义务,实现执行权利人权利的执法活动。[1]由于强制执行行为具有鲜明的职权性、独立性和强制性以及针对客体而言的非抗辩性,决定了必须依法行使强制执行权的客观必要性。然而,由于长期以来超职权主义等诸多因素的影响,当前在强制执行工作实践中,执行人员不严格依照法律规定,侵害执行相对人合法权益的现象时有发生,较为突出的有以下几种情形:(1)执行人员不认真审查据以执行的相关材料,致使错误受理执行案件,导致侵害执行相对人的合法权益。(2)执行人员不依法定程序对被执行人及其住所或者财产隐匿地进行搜查、不依法对被执行人财产状况进行保密、不依法传唤或询问被执行人等,导致给被执行人带来利益上的损失。(3)执行人员不按规定查询、冻结、划拨被执行人在金融机构的存款;违法查封被执行人的营业场所;明显超标的查封、扣押财产;违法处置他人享有抵押权、质押权或留置权的被执行人享有的财产;随意对被执行人的财产加贴封条或张贴公告;不妥善保管被扣押的财产,违反规定拍卖、变卖被执行人财产等,导致侵害执行相对人的权益。(4)执行人员在财产的交付执行中违反办理原则和方式违法执行,导致侵害有关单位或公民及被执行人的利益。(5)执行人员未向第三人发出履行通知即对其强制执行;在履行通知确定的履行义务最终期限前强制执行;在第三人确无财产可供执行时,强制执行其对他人享有的到期债权等,导致侵害本案以外的第三人的合法财产权益。(6)执行人员不依法受理、审查案外人所提异议,随意处分有争议财产,不按规定终止、中止执行,不按规定解除查封、扣押措施等,导致侵害案外人的合法财产权益。(7)执行人员不按规定随意变更或追加被执行主体,导致侵犯被执行人以外的企业、企业分支机构、上级主管部门或开办单位的合法财产权益。(8)执行人员超出执行保证人的保证范围对其财产进行强制执行,导致保证人财产权益受到侵害。(9)执行人员无视当事人的执行和解意愿和协议,实施强制执行,导致侵害被执行人的合法权益。(10)执行人员违法裁定中止、终结执行或执行回转,导致侵害申请执行人、被执行人或案外人的利益。
  纵观我国现行执行救济制度,应当承认存在诸多缺陷和不足,主要表现在以下几个方面:一是执行救济的渠道和方式贫乏。现行民诉法只规定了执行异议和执行回转两种方式,且相关规定过于原则、笼统,可操作性差;二是没有系统的程序上的执行救济和实体上的执行救济制

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