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【期刊名称】 《金融法苑》
我国现阶段债权转股权的法律环境分析
【作者】 陈洁【作者单位】 北京大学法学院
【分类】 证券管理法【期刊年份】 1999年
【期号】 17(17)【总期号】 总第二十九期
【页码】 35
【全文】法宝引证码CLI.A.1145401    
  
  为化解国有商业银行存在的不良资产,加快国有企业增资减债工作,以信达、东方、华融、长城等资产管理公司的成立为契机,国有企业债权转股权试点逐步推广。所谓债权转股权是指商业银行将持有的对企业的不良债权转化为对企业的股权,从而实现资产结构的调整,达到降低不良资产的比例、减轻不良资产负担的目的。具体地说,就是将资产管理公司作为特定载体,将国有商业银行不良资产整合后出售给资产管理公司(或由资产管理公司接管国有商业银行的不良资产),由资产管理公司参股或控股企业,待企业经营状况好转后再通过股权转让或上市流通收回原投入的资金。从法律意义上讲,债权转股权就是指债权人将其对债务人所享有的合法债权依法转变为对债务人的投资,增加债务人注册资本的行为,它包括债权的消灭和股权的产生两个法律关系。
  现阶段,由于我国的资本市场还不够成熟,与资本市场相关的政策法规还不配套,资本市场的参与者素质不高,监控手段还有待于改进等因素,债转股试点过程中遇到了许多困难和障碍。因此,法律的介入对债权转股权的推广就显得尤为关键。
  从总体而言,法律制度主要从以下三方面对债权转股权产生影响。首先,债权转股权的结构构造需要法律的支持;其次,法律制度将影响债权转股权的成本与效率;第三,法律将影响债权转股权的风险程度。具体地讲,债权转股权,主要在以下几方面受法律环境的影响并亟待法律的调整与支持。
  一、资产管理公司的法律地位及职能界定
  我国《商业银行法》规定:“商业银行在中华人民共和国境内不得向非银行金融机构和企业投资。”换言之,在现有法律框架下,债权转股权的尝试还不能发生在商业银行和企业的直接交往中。为了化解银行巨额的不良资产,也为了使国有企业增资减债,再现生机,借鉴国际上通行作法,国务院批准四大国有商业银行分别成立以经营、管理、处置商业银行不良信贷资产为主要任务的专业化金融资产管理公司,由此类公司受让银行债权,成为公司、企业债权人。这样,资产管理公司的成立和运作,就为处理商业银行债权与国有企业债务,并运用债权转股权的方式提供了承继债权、重组债务的载体,从而为商业银行债权转股权奠定了法律基础。从这个意义上与其说资产管理公司成为规避《商业银行法》规定的避风港,不如说资产管理公司成为协调法律与实务的一道桥梁。但是,值得注意的是,资产管理公司作为债权转股权的载体,它是以最大限度地保全资产、最大限度地回收资金、最大限度地减少损失为其主要经营目标。因此,资产管理公司与任何企业有着本质的区别,它不是以扩张、持续经营为目的,而是以出售资产、回收资金和奉行全面收缩方针为其运作宗旨的。资产管理公司从事债权转股权业务,也应当仅仅是利用这种手段,参与企业重组、资产重组,最终将其所持股份卖出去,并实现最大的资金回收和最小的资产损失,这就表明借助资产管理公司来操作债权转股权具有明显的阶段性持股的特征。与上述政策性规定相一致,准确界定资产管理公司的法律地位及职能无疑是债权转股权过程中必须把握的一个前提。
  二、债权转股权的适用范围
  首先,债务人即目标企业的选择。从法律角度看,作为债务人的企业包括上市公司、非上市的股份有限公司、内资有限公司、外商投资企业等各种企业形式。相应地,上述不同债务人的债权人对其所享有的不同债权均可依法转换成股份或股权。换言之,在法理上任何形式、性质的公司及非公司企业均可成为债转股的适用对象。但事实上,无论从国家财政承受能力出发,还是从资产管理公司作为债转股运作载体及其阶段性持股的特征来看,都需要对进入债转股的国有企业设立必要的入选条件。总的来说,应选择那些具有良好发展前景、且具有进行股份制改造可能性的企业为实施对象。具体地说,入选企业应符合下述条件:一是国有大中型骨干工业企业;二是因缺乏国拨资本金、汇率变动、改建扩建而导致负债水平过高,形成亏损,可以通过债转股和优化资产负债结构转亏为盈的企业;三是产品有市场、有销路,有进一步发展潜力的企业;四是工艺装备为国内、国际先进水平,生产符合环保要求的企业;五是管理水平较高、转换经营机制的方案符合现代企业制度要求的企业等。
  其次,债权范围的界定。什么样的债权可以转换成股权是债权转股权的一个基本法律问题。根据我国有关法律、法规的规定,从理论上说,无论是合同之债或法定之债,法人之债或自然人之债,到期债或未到期债,货币之债或实物之债均可以被转换成股权,只是债权转股权须根据债务人的不同情况,按特定的法律要求和条件转换成不同的股权。但实践中,对债权范围的理想界定则是先对入选企业进行必要的资产拆分,将无效的资产分离开,仅把有效资产或潜在的有效资产所对应的负债部分作为债权转股权的运作对象。就贷款范围而言,只能是部分不良贷款的转化,具体说,主要是由银行长期垫付给企业并已成为企业维持简单再生产的周转资金的那部分收不回的贷款的转化,并且这种转化还要以银行的风险承受能力为界限。然而,必须强调的是,债权转股权试点中,“债转股”可能成为不具上市条件而渴望上市的企业竞相追逐的对象。而且,某些地方极易为追求“债转股”项目的成功率而将优良债权转为股权。因此,法律规定与实务的距离是债权转股权实践中的一个突出问题。法律规定过于粗放、缺乏可操作性无疑是债权转股权实践的一大障碍。
  三、债权转移与资产转让的法律突破
  在债权转股权过程中,商业银行向资产管理公司(特设载体)出售资产是至为关键的步骤。在这个过程中必须考虑出售行为的合法性、出售方式的可行性及其效率。
  债权转移的基本方式为转让。转让即通过一定的法律手续把待转让资产项下的债权转让给特设载体。根据我国1986年《民法通则》第91条有关债权的规定:“合同一方将合同的权利、义务全部或部

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