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【期刊名称】 《当代法学》
中、美刑事诉讼制度浅谈
【作者】 胡晶晶【作者单位】 吉林大学法学院
【分类】 刑事诉讼法【期刊年份】 2003年
【期号】 4【页码】 123
【全文】法宝引证码CLI.A.178399    
  众所周知,美国是英、美法系的典型代表,无论从实体法或程序法都体现了鲜明的英、美法系传统特征。
  就刑事诉讼制度而言,法律理念、制度设计、程序安排等许多方面,两国都有较大的差异。中国目前在刑事诉讼理论和立法司法实践中,不断地引入英、美法系程序制度中的人权保障理念,程序设计上吸收了一些抗辩式的做法……为了更好地理解和适用立法中已经建立的由英、美法系借鉴而来的设计,也为了在将来的立法中能够引进更切合我国的制度,有必要对英、美法系代表国家与我国的刑事诉讼制度作一宏观上的比较。
  一、机构设置
  美国是联邦制国家,司法系统实行双轨制,州司法系统和联邦司法系统并存互不隶属和干涉。 1789年美国第一届国会制定的《司法》(Judiciary Act 1789)对联邦法院的管辖权和组织体系做出了明确规定。“依据该法案,联邦法院管辖下列案件:1.涉及联邦宪法、法律或国际条约的案件; 2.一方当事人为联邦政府的案件;3.在公海上或国境内的通航水域上发生的属于海运司法范围内的案件;4.不同州之间、不同州的公民之间的争议以及州政府是原告而另一州的公民是被告的案件。”[1]各州法院系统独立,在设置和名称上都有很大差异。
  美国的检察机构实际上由联邦检察机构、州检察机构和地方检察机构三个互相独立的系统构成。联邦和州虽有总检察长这一职务,但在他们领导下的机构不是专司检察的机关,而是隶属于政府的行政机关。与法院系统相似,联邦、州、地方的检察机构的管辖范围是不同的。
  而中国除港澳台地区外,建构了层级式统一的司法系统。法院系统采用四级建制,分别为最高人民法院、高级人民法院、中级人民法院和基层人民法院。各级人民法院以行政区划为依托划分管辖范围。法院实行审级独立,而非法官独立。上下级法院间为监督关系。
  我国的检察系统属司法机关,不同于美国的行政机关的划属。相应于审判系统,也采取四级制,分别为最高人民检察院、省级人民检察院、市级人民检察院和基层人民检察院。上下级实行统一管理,具有不同于法院系统的监督管理关系。
  二、法律渊源 英、美法系又称普通法系,顾名思义,其与大陆法系的显著区别是存在着衡平法、普通法等不成文法,并以不成文法为法律体系的主体。大略浏览一下有关英、美法系国家刑事诉讼程序的著述,就可发现有很多重要规则和制度是通过判例逐渐发展而来的。对于美国来说,还有一个特点即以宪法的规定加强对程序正当性的要求。“美国刑事司法制度的最大特点,就是将一些直接涉及人身权和自由的诉讼行为上升到宪法高度,为公民在刑事诉讼中的权利提供宪法性保障。”[2]在美国宪法的前10条修正案中,有4条与刑事诉讼程序有关,即第4条、第5条、第6条和第8条。值得注意的是,通过第14条修正案“没有正当法律程序,任何州都不能剥夺任何人的生命、自由或财产”将宪法保护从只适用于联邦司法系统扩大到州司法系统。
  我国的根本大法宪法,对公民的基本权利在第二章公民的基本权利和义务中作了概括性规定。并通过法律的阶梯性和同一性,在各具体的法律、法规中得以体现和落实。因为目前我国宪法不能直接适用,所以宪法对公民刑事诉讼中权利的保障并不如美国那样直接。作为以成文法为唯一渊源的国家,我国不存在判例法,对刑事诉讼制度的有关规定主要体现于刑事诉讼法及其相关法律法规之中。
  三、人权保障
  英美法系的诉讼模式通常称为当事人主义诉讼模式,与此相应,大陆法系的诉讼模式被称作职权主义诉讼模式。我们知道,当事人主义相对于职权主义的特征之一即为,当事人主义更注重人权尤其是刑事被告人的权利的保障,职权主义则更注重惩罚犯罪的公共利益。因而,赫伯特·帕克(Herbert Packer)将二者划分为正当程序模式和犯罪控制模式(due process model and crime control model)。
  美国是英、美法系的典型代表,其刑事诉讼程序渗透着对个人自由、权利保护的因素,尤其是被告人的权利保障在世界各国中堪称最为缜密。上文已提到的美国宪法修正案有关程序的规定,其实也即是宪法对刑事被告人权利的特殊关照。第4修正案“人民的人身、住宅、文件和财产安全享有反对无理搜查和扣押的权利,不得被侵犯,除非有可能性根据,以宣誓和代誓宣言保证,并具体说明搜查地点和扣押的人或物,不得发出搜查和扣押令。”确定搜查和扣押的条件和规则,对被疑人的人身和财产进行保护。第5修正案“没有人该对死刑案件或其他不显著的罪行负责,除非大陪审团提出或起诉,在战争或公共处于危险时的实际服务期间,产生于陆军或海军,或国民军部队的案件除外;任何人都不能因为同一罪行而生命或四肢受两次危险;也不能在任何刑事案件中被强迫成为反对本人的证人,没有法律正当程序,不能被剥夺生命、自由或财产;没有正当的赔偿,私人财产不能作为公共使用。”确定了大陪审团起诉、反对一罪二审、经历正当程序、反对自我归罪的法定权利,并通过判例和相应的制定法逐步形成体系。第6修正案

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