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【期刊名称】 《犯罪研究》
对贪污罪的比较研究
【作者】 金泽刚【作者单位】 上海市第一中级人民法院
【分类】 其他【中文关键词】 贪污 贪污罪 比较研究
【期刊年份】 2000年【期号】 1
【页码】 10
【摘要】

作为对官吏或公职人员为官不廉的贬义评价“贪污”一词在我国有着广泛的含义。为此,将我国刑法中的贪污罪与国外刑法中那些类似于我国刑法规定的贪污罪的犯罪行为进行比较研究,以其对我国贪污罪的立法司法适用有所裨益。

【全文】法宝引证码CLI.A.130187    
  
  

在我国“贪污”一词通常是用作对官吏或公职人员为官不廉的贬义评价,具有广泛的含义。1952年颁布的《中华人民共和国惩治贪污条例》规定,“一切国家机关、企业、学校及其附属机构的工作人员,凡侵吞、盗窃、骗取、套取国家财物、强索他人财物,收受贿赂以及其他假公济私的违法取利之行为,均为贪污罪”,这里的贪污显然是取此广义。以后,随着我国社会物质生活条件的发展变化以及刑事立法的进步,刑法规定的贪污罪逐渐形成现在特定的含义。贪污的英文直译应是Corruption,它在国外往往包括贿赂等腐败性质的犯罪。外国刑法中与我国贪污罪类似的犯罪,多数规定于盗窃、侵占、诈骗等犯罪领域。如我国英文版的刑法典所译“贪污罪”为CrimeofEmbezzlement,而‘embezzlement’是侵占的意思。为此,本文是把我国刑法中的贪污罪与国外刑法中那些类似于我国刑法规定的贪污罪的犯罪行为进行比较研究,以期对我国贪污罪的立法及司法适用有所裨益。

一、贪污罪的罪名

外国刑法极少使用贪污罪的罪名,他们类似我国贪污罪的犯罪所采用的罪名,可作以下分类:

1、以侵占包含贪污。原联邦德国刑法典第246条规定的侵占罪,是指“意图不法侵占自己持有或保管的他人的动产”的行为。日本刑法典第252条规定侵占罪以及第253规定业务侵占罪,前者指“侵占自己占有的他人的财物”,后者指“侵占在业务上由自己占有的他人的财物”。瑞士刑法典第140条规定,侵占罪是指“为自己或第三人不法之利益而侵占自己受托保管之他人动产,或对自己受托保管之财物,尤其是金钱,使自己或第三人不法使用者”。我国台湾虽有“贪污治罪条例”等特别法,但其刑法并无贪污罪名。受大陆法系国家的影响,台湾刑法第336条规定的公务或公益侵占罪与大陆刑法贪污罪的行为类型大体相当。1996年的俄罗斯联邦刑法典第160条规定“攫取他人托付给犯罪人的财产”的行为构成侵占或盗用罪。此外,印度刑法典规定的侵占罪包括第403条规定的一般的财产侵占罪和第405条规定的违背信托侵占罪;韩国刑法典第355条规定有侵占罪和背信罪;蒙古刑法典第128条规定有公职人员或者受托执行公务的人员侵占罪;泰国刑法典第147条规定有渎职侵占罪;1951年保加利亚刑法典第106条规定有侵占罪;1930年意大利刑法典第314条和第646条分别规定有公务员监守自盗罪和一般侵占罪。我国澳门1996年开始生效的刑法典第340条规定了“公务上之侵占罪”。在普通法系的美国没有贪污罪这一罪名,对受物主委托占有该财物者按照自己的用场转变或处置该财物的行为,以侵占罪论。[1]

2、无专门罪名,其行为分别纳入盗窃、诈骗、背信等犯罪中。这些国家主要有英国、加拿大、法国和苏俄等。根据英国《1968年盗窃罪法》和《1978年盗窃罪法》,如果一个人怀着永久性地剥夺他人财产的故意,不诚实地把他人财产据为己有,那他就犯有盗窃罪。受托管人和其他受信托的财产所有人,如果怀着永久性地剥夺他人财产的故意而不诚实地把这些财产据为己有,那他就犯有盗窃罪。受托管人和其他受信托的财产所有人,如果怀着永久性剥夺他人财产的故意而不诚实地把这些财产据为己有,就犯有盗窃罪。[2]我国香港1995年《盗窃罪条例》明显受到以上英国法的影响,把贪污行为界定在盗窃罪的范围内。而香港1948年的《防止贪污条例》(PreVentionofCorruptionOrdinance)和后来的《防止贿赂条例》(PreventionofRobberyordinance)主要规定的实际上是贿赂犯罪。1960年苏俄刑法典第92条把以侵吞、侵用或滥用职权的方法盗窃国家财产或公共财产的行为规定为“侵害社会主义所有制的犯罪”。加拿大刑法典第九章规定的盗窃罪包括看管人盗窃被没收物、侵占保管中的金钱罪,该章规定的类似盗窃的犯罪包括违反信托罪和公务员拒绝移交财产罪。法国1994年刑法典在第314—1条规定“滥用他人信任罪”;在第432—15条规定公职人员“窃取、隐匿财产罪”;在第433—2条规定公职人员“窃取、隐匿存放于公共保管处的财物罪”。[3]

3、称为公务员挪用或非法占有罪。如1944年西班牙刑法典第394条规定的是属于贿赂性质的挪用罪,第535条规定的是诈欺性质的非法占有罪。1968年的罗马尼亚刑法典第223条规定的也是挪用罪。

4、称为贪污、侵占和非法占有罪。1986年开始施行的《越南社会主义共和国刑法》在第133条规定有贪污全民所有制财产罪,第135条规定有滥用信任侵占全民所有制财产罪,第136条规定有非法占有全民所有制财产罪。[4]

我国刑法规定的的贪污罪是一个专门的罪名。1979年刑法第155条规定了贪污罪,以后,由于改革开放的不断深入,出现了不少新情况和新问题,致使1988年全国人大常委会通过《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》(下称《补充规定》),对贪污罪的内容作了修改补充。直到后来全国人大常委会通过的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》及1997年新刑法的制定,增设了侵占罪和职务侵占罪,这就使以前可能按贪污罪处理的部分犯罪不再定为贪污罪。这一点至少也是受到大陆法系刑法的影响。同时,与外国相比,我国刑法把贪污作为一个独立且重要的罪名加以规定,也是深受我国传统法文化的影响。我国古代一直延续着反贪治吏的刑律,许多惩治贪官污吏的人物范例至今仍广为传播。贪污罪的罪名至今对于我国社会普遍的国民心理已难以更改。

二、贪污罪在刑法体系中的归属

各国刑事立法对贪污类犯罪的归属,大致可分为以下一些情形:

1、设立侵占罪专章,如日本刑法分则第38章。但日本改正刑法草案(1974年)是把侵占罪和背信罪共同作为一章。

2、与盗窃罪合为一章,如前联邦德国刑法分则第19章设盗窃及侵占犯罪专章。[5]

3、设立侵占与背信罪专章,有关行为统称为侵占、背信,二者不再细分。如韩国刑法分则第40章就是这样。[6]

4、作为侵犯财产罪的一部分,如瑞士刑法分则第二章规定对于财产之犯罪,包括侵占罪。印度刑法第17章规定的侵犯财产罪,包括了类似贪污的财产侵占罪和违背信托罪。越南的贪污罪规定于刑法分则第四章“侵犯社会主义所有财产的犯罪”中。罗马尼亚、奥地利以及现在的俄罗斯等国也如此。

5、纳入盗窃罪中,贪污或侵占行为都是盗窃罪。英国关于盗窃罪的制定法就是这样规定的。

6、主要设立于渎职罪一章中,如西班牙刑法规定于“贿赂罪”一章;意大利规定于“对公共行政之犯罪”一章,巴西是规定在“违反公共行政管理”中,泰国是规定于“关于国家行政之犯罪”一章的渎职罪一节。蒙古是规定在“职务上的犯罪”一章。[7]我国澳门刑法规定的公务上之侵占罪归属“执行公共职务时所犯之罪”这一章。

7、分属诈骗罪和渎职罪。法国1994年刑法把这类犯罪规定在诈欺据有财产罪和危害国家权威(公共行政管理)罪之中。

8、主要在侵犯财产罪中设立专罪,但又列为盗窃罪的分支,例如前苏联、阿尔巴尼亚等国。

综合以上情形,可以发现对贪污行为作犯罪处理在各国刑法

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