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【期刊名称】 《当代法学》
隐名代理的法律地位研究
【作者】 吴真【作者单位】 吉林大学法学院
【分类】 民法总则【期刊年份】 2002年
【期号】 5【页码】 35
【全文】法宝引证码CLI.A.177607    
  
  代理是指代理人在代理权限内,以被代理人的名义与第三人为民事法律行为,该行为的后果直接归属于被代理人的法律制度,这是大陆法系公认的代理的概念,又叫作显名代理或直接代理。代理人虽享有代理权,并为被代理人的利益着想,但不表明自己是代理人,而以自己的名义与相对人进行民事法律行为,行为的效果依法应移转于被代理人的法律行为称为隐名代理或间接代理。关于隐名代理是否属于民法上的代理,大陆法系与英美法系的观点不同。在英美法系中显名代理与隐名代理同属于代理的两种形态。而大陆法系国家民法只承认显名代理,把隐名代理作为与使者、代表等并列的与代理“类似而实不相同之关系”[1]。对继受而来的中国民法应该如何看待隐名代理的问题,学者们争论已久。行纪是主要的一类隐名代理。行纪是指受他人委托以自己的名义与第三人进行商业经营活动并收取一定报酬的行为。我国借鉴大陆法系的民法制度,把行纪作为一种专门的合同类型,而不把它看作真正意义上的代理,我国《合同法》的第22章对行纪合同作了明确的规定。但是不以牟利为目的的隐名代理的法律地位问题目前尚无定论。本文探讨的正是此类非行纪的隐名代理。本文拟通过隐名代理若干问题的研究试图探讨其在中国民法中的地位。
  一、隐名代理的要件和特征
  隐名代理既区别于显名代理,也不同于无权代理,它具有自身的要件和特征:
  1.被代理人确向代理人授权,或代理人基于法律规定享有代理权。
  2.代理人确系为被代理人实施民事法律行为,且行为内容符合被代理人的授权或法律规定。
  3.代理人以自己的名义与相对人进行民事法律行为。
  4.行为的效果依法应移转于被代理人。
  从上述四个条件可知,隐名代理与无权代理最大的差别在于被代理人享有代理权,且在代理权限内为民事法律行为。因此在一定程度上,隐名代理同显名代理一样,能扩张和补充私法自治,使被代理人在纷繁复杂的民事活动中避免事必躬亲的束缚,促进交易的发展,提高经济效率,而且弥补了无民事行为能力人和限制民事行为能力人无法参与全部或部分民事法律关系的缺陷。但是不同于显名代理的是,隐名代理代理人以自己的名义与相对人为民事法律行为,因而隐名代理的三个当事人——被代理人、代理人和相对人的利益在隐名代理中都不能得到完全的保障。
  代理人在为民事法律行为的过程中,如果出于有利可图等原因不把行为结果移转给被代理人,而是自己接受或转给他人,由于被代理人非该民事法律行为的一方当事人,不得直接向相对人主张权利,只能依据与代理人之间的内部法律关系要求代理人赔偿,但已不能获得其预期的民事法律行为的结果。或者代理人虽将行为的结果移转给被代理人,但该结果有瑕疵,被代理人亦不得直接向相对入主张权利,而只能通过代理人向相对人求偿。若此时该代理人拒绝接受委托或被代理人无法找到该代理人时,被代理人的利益将遭受损失。
  隐名代理中代理行为是以代理人的名义发生的。如果被代理人的意思发生变化或由于出现不利的情形,被代理人不愿接受代理行为的结果,或者发生了代理人不能将结果移转给被代理人的情况,则代理人必须接受他本不需要的行为后果,否则将赔偿相对人的损失。 相对人认为代理人是对方当事人而与代理人进行民事法律行为,而行为的结果由被代理人承受是相对人所不知的。这样一来,被代理人为了达到交易的目的,可能利用相对人对代理人的信任而委托代理人进行隐名代理,如果被代理人履约不诚信,则相对人的利益不免受到损害。
  可见尽管隐名代理也能起到一定的代理作用,但我国若在民法上承认隐名代理属于代理的一类,则必须容纳隐名代理上述突出的缺陷,或寻找克服这些缺陷的法律措施。
  二、隐名代理——两大法系代理制度本质上的相互补充还是相互抵触
  大陆法系的民法学者对代理的本质多采代理行为独立说,即代理制度为扩张意思自治的范围和补充无民事行为能力人、限制行为能力人行为能力的缺陷,通过委托人授权或法律规定,将代理人代理的民事法律行为的法律效果直接归属于被代理人。据此,显名代理应具有三边关系:代理人与被代理人的委托关系或监护关系、代理人以被代理人名义与相对人为民事法律行为的关系以及代理行为直接归属于被代理人而产生的被代理人与相对人的关系。而隐名代理中只发生了两种关系:代理人与被代理人的关系和代理人与相对人的关系。由于在隐名代理中代理人以自己的名义与相对人为法律行为,相对人无从知晓有被代理人的存在,因而被代理人与相对人之间并不发生关系。大陆法系具有严密的法律行为制度,“乃以意思为核心,无意思,即无法律行为”[2]。代理人代理被代理人与相对人进行的行为必须符合民事法律行为意思表示真实的有效要件。相对人与代理人为民事法律行为是基于对代理人的依赖,而在相对人不知的情况下行为的结果归于被代理人对相对人不能不说意思表示欠真实。因此隐名代理与大陆法系的民事法律行为制度不完全相符。英美法系为了救济隐名代理对相对人的不公平,允许相对人在隐名代理发生纠纷时有在被代理人与代理人之间选择被告的权利,[3]而这

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