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【期刊名称】 《南京大学法律评论》
“中国经验:法与社会”国际学术研讨会综述
【作者】 毛娓【分类】 其他
【期刊年份】 2002年【期号】 18(秋季卷)
【总期号】 总第18卷【页码】 241
【全文】法宝引证码CLI.A.1172786    
  2002年11月25、26日,由南京大学法学院和南京大学亚太法研究所联合举办的“中国经验:法与社会”国际学术研讨会在南京东郊宾馆举行。本次大会是继2001年第四届费彝民法学论坛后的又一次规模较大、水平较高的会议。前来参加本次会议的有来自全国各地及日本的知名学者和出版界人士共60余名,会议收到学术论文共27篇。会议历时两天,与会代表围绕着会议主题从不同的角度各抒己见,发表了精彩的演讲,提出了鲜明的观点,进行了广泛、深入的交流和热烈的讨论,会场气氛非常友好活跃。会议的研讨共分五个议题:
  一、法与中国经验
  该单元由中国人民大学法学院的吕世伦教授主持。本单元围绕本次会议的主题做破题性质的讨论。
  首先由苏州大学法学院的周永坤教授发言,他从比较的角度来阐释中国经验,他认为中西方社会与法律关系的不同根源于社会与国家关系的不同模式:在西方法律是社会控制国家的工具,而在中国法律是国家控制社会的工具。通过这种比较,周教授认为,要想改变这种状况要从赋予人民真正的立法权开始,实现由人治向法治的转变,并推进法院的社会化。对这一过程起推动作用的应当是实现法学由国家法学向社会法学的转型。
  中山大学法学院的刘星教授接着发言,他认为西方的法治是否为我们想象出来的问题有必要做深人的研究。他首先提出了一个问题,我们对西方法治的理解是否是对西方法治的误读?接着从规则之治、权力制约、司法独立等方面来对“想象”中的西方法治进行梳理,得出我们现在所谈的西方法治其实是经过了中西两种文化空间的介入,其中起重要作用的是中国知识分子与媒体的参与这样的结论。故越是深入到生活,越是挖掘材料,对西方文化的看法越有清醒认识,从而对中国的法治建设基于“真实”而不是基于“想象”越有参照意义。
  本单元最后由南京大学法,院的张中秋教授发言,他认为比较成功的法治国家大多是与其传统衔接得比较好的国家,所以要从中国的传统法律文化出发寻找经验,简言之,即传统诚信的道德内核、天理——国法——人情相通的思路、控制腐败的人事与司法传统制度、审判的庄严文化氛围、对民间习惯的尊重及人与自然的和谐,以这些经验促进文化背景下的中华法治国的建立。此外,张教授还对经验的不足提出了自己的看法,归纳为:传统法观念的结构性缺陷、社会控制模式的缺陷和法律体制的缺陷。最后提出了在寻找和改造资源一途中需要重视的若干课题,即对以上三种缺陷的转换,使之能为现代法治所用。
  在自由讨论阶段,问题集中在刘星教授的“想象”和张中秋教授的传统中国法控制国家和社会模式上。对此发言人做出回答:想象身不是最重要的,重要之处在于通过这点来反思我们法学思想上存在的问题。张中秋教授针对提问阐释了中国古代“礼乐刑政”中的规则之治与非规则之治,这些中国经验至今还是富有魅力的。
  二、法律与国家
  本单元由南京大学哲学系顾肃教授主持。
  首先由中国人民大学法学院的吕世伦教授发言,他认为对处于社会主义法治进程中的中国来说,重新认识马克思主义关于社会与国家关系的原理,对于调整社会主义时期国家与社会的关系极其重要。虽然具体形式有所不同,国家与社会之间合一与分离的往返运动,是一个有规律的历史现象,而法律在塑造国家与社会关系中又起着巨大的作用:一是法律使经济利益多元;二是法律划定权力界限;三是使国家公职人员回归到社会公仆的地位;四是法律制约党员干部滥用权力;五是保障实现广泛的社会自治。
  上海交通大学法学院的童之伟教授首先提出了宪法在市场经济社会到底要发挥什么样的作用、应以什么为中心这样一个主题,在传统power与right之争的背景下,他提出应以法权为中心。继之,又分析了国家根本法在市场经济中应该具备的趋势,即分权与权力归属趋于明确化、产权明晰化、政治职位取得方式趋于市场化、个体权力的取得不可避免化以及违宪审查向可操作的层面演变等趋势。
  在自由讨论阶段,有教授提出:作为国家权力的司法权是power,那么岂不是以power 消解right?对此,发言人认为事实上司法权应界于power与right之间,而尽量将它的国家性消解,以减少司法的国家色彩,利于right发生。
  三、法律与传统
  该单元由上海交通大学法学院的童之伟教授主持。
  中南财经政法大学的陈景良教授首先发言,陈教授梳理了中国古文献中“信”的蕴涵,发现诚信不仅停留在道德风俗层面,它已经上升为法律规范,转化为法律的规制机能,从而去调整人们的行为,乃至维系社会机能的正常运转。他认为,诚信是中国古代优良的法律传统,我们应该整合于现代的法制与文化建设中,对传统进行创造性地转换,现代的物质生活和精神生活都需要诚信,传统中有很好的资源,应该从传统中做很好的挖掘。
  山东大学法学院的谢晖教授首先叙述了当代民粹主义与反文化传统的形成,既而提出要重建文化中国、重拾中国精英传统的主张。在新制度创生之后,必须注重古典文化中的良好的因素,要“善待传统”从而实现中国的“善治”。除了强调制度法律的普适性以外,还必须强调地方性文化,后者更需要挖掘传统,如此善治方才有望。
  在自由讨论时间中,听众席上有同学举了瑶族男女婚嫁的例子提出人本身的诚信与既定法律相冲突,法律反而保护不诚信的人,如何解释?发言人回答说,自然法是刻在人类心灵上的一副图景,“信”作为一种目的,不仅仅是手段和工具,还是任何社会都憧憬的。而法律必须保护最大利益,即使这种利益不是由“信”得来的。当然,自然法要求诚信作为道德规范反映在法律中是一种理想状态,诚信与现实的法律冲突有时也在所难免。
  四、中国的司法及其改革
  该单元由清华大学法学院的许章润教授主持。
  首先由贺卫方教授发言,他先从历史的角度梳理了西方司法权发展的过程,认为有三种因素促使司法独立,使王权受到限制:教会因素、阶级斗争和矛盾、专业力量和社会分工。但是,在我们国家的传统中以上的三个因素都不明显,给我们的司法独立造成了很多障碍。主要原因为,49年以后建立的先进的政治机构,以为靠政治贤人治国可以不要法律。此外法律职业的

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