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【期刊名称】 《南京大学法律评论》
高科技企业在创业板市场上市的法律规制
【作者】 谭臻【分类】 证券法
【期刊年份】 2001年【期号】 16(秋季卷)
【总期号】 总第16卷【页码】 120
【摘要】 任何市场行为都需要相应的法律规范加以运作,这对具有高风险、高敏感性的创业板市场来说尤为重要。否则,创业板即使勉强推出,也达不到预期的市场效应,甚至会给国家、政治、经济和人民生活带来严重危害。本文简明扼要地阐述了创业板市场引入对当前高科技企业(包括高成长中小型企业)将产生划时代的意义。在此基础上,着重论述了两个问题:其一,在当前我国尚无有关创业板市场的明确法律依据的情况下,如何处理“高科技企业及其认定标准”问题;其二,在目前已有的法律框架内,对高科技企业上市的规制问题,应该怎样才能有所作为?
【全文】法宝引证码CLI.A.1172764    
  一、创业板市场——中国投融资体制的重大改革
  (一)何谓创业板市场
  创业板市场(Growth Enterprises Market),又称二板市场,是指一国证券主板市场之外的证券交易市场,其明确定位是为具有高成长性的中小型企业(Small and Medium Size Growth Enterprises)和高科技企业(Hi-science Technology Enterprises)融资服务,是一条中小企业(其中大多为非国有企业)的直接融资渠道,是针对中小企业的资本市场。从国外二板市场(如,美国NASDAQ,{1}英国AIM,{2}欧洲的EASDAQ{3}等)和香港创业板(Hong Kong Growth Enterprises Market)的情况看,创业板市场与主板市场(Main Board Market)的主要区别是:不设立最低盈利的规定,避免高成长的公司因盈利低而不能挂牌;提高对公众最低持股量的要求,以保证公司有充裕的资金周转;设定公司管理层的最低持股量及出售股份的限制(如,两年内不得出售名下的股份等),使公司管理层在发展业务方面保持对股东的承诺。
  (二)高科技企业在现行法律环境下融资面临的困境
  众所周知,高科技企业在创立时一般资产较小,同时创新投资一般都存在高风险,所以,采取一般的融资渠道,如财经拨款、银行贷款或者单纯依靠企业自筹是无法满足其需要的。作为最主要的融资渠道之一的上市(指主板市场),由于中国政府将现阶段证券市场的首要任务确定为“为国企改革和发展服务”,与之相对应,政府当然将证券发行额度向国有企业倾斜。
  同时,中国公司法对于上市有诸多条件的限制,比如,第152条规定的股份有限公司申请股票上市需具备6个条件,包括公司股东总额不少于人民币5000万元,开业时间在3年以上,最近3年连续盈利等。我们知道,高科技企业是以转化科技成果为主的,如果完全按公司法有关上市的规定执行,处于创业阶段的高科技企业是很难通过设立股份有限公司进入证券市场融资的。据报载,自青岛海尔(1993年上市),张江高科上市(1996年上市)以来,至1998年,在股票市场上融资的高科技术开发区达到8家,区内的高科技企业达到30家,到1999年共有10家科研院校在股票市场融资以扶助和支持其校办产业。{4}但是,这与当时中国证券市场中800多家上市公司的数量相比显然是九牛一毛。
  (三)创业板市场的优势
  与高科技企业融资紧密相连的是风险资本(Venture Capital),风险投资是对技术专家发起的、缺乏资本金且不太成熟的技术密集型企业所做的小规模投资。风险投资公司为了获得高额回报,将资金投入新兴的高科技产业,同时通过对企业的管理,为其带来丰厚的利润。风险投资者在持有创业股权的同时,就要考虑退出风险企业,收回数倍的收益,再次进行新的投资。风险投资的退出渠道主要有:公开权益资本市场;非公开权益资本市场;风险企业或原股东回购;风险企业经理人员或员工回购。{5}具体说,也就是回购、个别转让和上市交易。在实践中,风险投资者通过回购和个别转让方式退出的比例较小。风险资本最优良的退出渠道应属公开发行股票,这一方面可使风险投资家获得高额回报,同时也可使科技创业人员获得巨额财富,国外这方面成功的经典案例有Microsoft 公司、 Intel公司、Yahoo公司等。
  二板市场正好适应了这一要求。与主板市场相比,二板市场上市机制宽松,如,在业务记录上一般没有要求,没有净资产或最低市值的规定,不做盈利要求等,非常适应高科技企业的融资需要。1999年10月中国证监会颁布了《境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引》,这就为高科技企业在二板市场的融资提供了新的渠道。
  二、高科技企业及其认定标准
  (一)从经济学角度看高科技企业
  “高科技”或者称“高新技术”,其本身是一个外延不断变化的动态概念,每项技术的“高”和“新”都是相对的。尤其在知识经济时代,产品和技术的更新换代呈现出加速趋势,由“高”和“新”产生的技术垄断性也总是处于不断地建立和打破的循环之中。所以,高科技企业必须要有很强的可持续技术创新能力,不断提高产品或服务的科技含量,同时注重研发经费的投入规模、方向和研发收益,才能长期维持真正意义的高科技或高薪技术企业地位。
  从经济行为角度定义“高新技术企业”或“高科技企业”是容易的,但在技术上要形成判别这类企业的具体操作性规范是比较困难的,因为任何量化的客观标准都难以是完全科学的或能够被普遍接受的。
  在经济实践中,判断什么是高科技企业的实际意义至少有两点:其一,企业享受政府税收优惠;其二,提高利用资本市场的筹资能力。1999年12月25日九届全国人大常委会第13次会议通过《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》(以下简称《决定》),则为高科技股份有限公司进入资本市场筹集资金而享受一定程度的豁免提供了法律依据。{6}
  (二)从法律适用角度如何界定高科技企业
  尽管在技术上对高科技企业的界定不可能做到十分精确和周密,但从法律适用的角度,必须对其予以明确认定。
  在中国,目前采用的主要是概括方法,即按技术类型来界定高科技企业。原国家科委1991年3月颁布了《国家高新技术产业开发区高新技术企业认定条件和办法》(以下简称《办法》),对我国的高新技术范围做了具体规定。{7}《办法》从享受高新技术开发区政策的准入角度,规定了“高新技术企业

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