查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法律适用》
最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》的理解与适用
【作者】 杜万华张进先王毓莹【作者单位】 最高人民法院
【分类】 民事诉讼法【期刊年份】 2010年
【期号】 12【页码】 27
【全文】法宝引证码CLI.A.1160777    
  
  2010年10月26日,最高人民法院发布了《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《规定》),共26条。《规定》自2008年起开始调研,其间十易其稿,反复修订。《规定》是最高人民法院为了适应旅游案件审判工作新的形势与任务的要求,全面维护旅游者合法权益,规范旅游市场的需要及时作出的,也是最高人民法院深入推进三项重点工作,“为大局服务,为人民司法”的重要举措。现就《规定》的起草情况和主要内容作简要解读。
  一、《规定》起草所遵循的原则
  (一)合法性原则。坚持在现有法律制度框架内,遵循法律规定本意,确定审判实践中适用法律的具体规定。尽管司法实践中关于旅游合同之诉可以适用精神损害赔偿的呼声很高,但为不突破现有的法律框架,我们依然未支持旅游合同之诉中的精神损害赔偿。
  (二)平衡双方当事人的利益原则。立足于旅游市场的现状,既要维护旅游者的合法权益,也要合理界定旅游经营者的责任,促进旅游业健康发展。在司法解释制定过程中注意衡量在旅游关系中各方当事人的程序性和实体性权利,力求实现当事人之间权利义务的平衡。
  (三)可操作性原则。紧贴审判工作实践中的热点与难点问题,不务虚,不贪大求全,切实为审判实践提供裁判依据。对于争议比较大而司法实践中又较少出现的问题未作规定。
  (四)合理借鉴原则。本《规定》在起草过程中,注重在遵循合法性原则基础上,合理借鉴其他国家的相关理论和成功经验,以满足我国经济快速发展后旅游业出现的新情况、新变化的需要。
  二、《规定》的主要内容
  (一)《规定》的制定依据
  按照最高法院关于司法解释规范性文件规定,最高法院的司法解释包括规定、解释、批复等形式。本司法解释之所以叫规定,是因为我国法律对旅游合同和旅游侵权没有作专章规定。解释的依据是《合同法》的原则,以及《消费者权益保护法》、《侵权责任法》、《民事诉讼法》的有关法律规定。鉴于本解释是根据审判实践的需要做出的,且带有填补空白的性质,故本解释采用“规定”的名称。本《规定》主要着眼于解决在旅游过程中,旅游者权益受到损害时旅游经营者的责任认定等问题。例如,《规定》中所涉及的损害赔偿是民法的基本问题,既涉及到合同法领域,也涉及到侵权法领域。因此,本《规定》的依据包括《民法通则》、《合同法》、《侵权责任法》。同时,由于旅游者并未脱离消费者的范畴,所以《消费者权益保护法我能说我还比较喜欢洗碗吗》也是本《规定》的重要法律依据,如本《规定》中“霸王条款”的效力认定、旅游者的安全保障义务以及欺诈的双倍赔偿等问题均遵循了《消费者权益保护法》的规定。由于涉及程序问题,无疑《民事诉讼法》是本《规定》制定的重要依据。
  旅游纠纷涉及了《合同法》、《侵权责任法》、《消费者权益保护法》以及诉讼法等众多法律规定,其并非专门针对哪一部法律所作的司法解释,而是就人民法院在审理旅游纠纷案件时,如何对案件进行处理所作的具体规定。据此,《规定》对所依据的法律法规采纳了列举式与概括式的写法。除所列举的实体法外,在概括的相关法律中,还包括《保险法》、《民用航空法》、《铁路法》以及《旅行社条例》等法律法规。
  (二)《规定》的适用范围
  本规定适用的范围很广泛,既包括旅游者与旅游经营者之间发生的纠纷,也包括旅游者与旅游辅助服务者之间发生的纠纷。原稿中,我们将本规定适用的主体界定在旅游者与旅行社、旅游辅助服务者之间。法学专家在论证会上建议,参照国外立法例,应采用旅游经营者的概念来代替旅行社。因为在实践中,旅游经营者多为旅行社,但是也有许多未经旅游主管部门批准,自行从事旅游经营的人,而且容易产生纠纷的也恰恰是这些非旅行社的旅游经营者。因此,旅行社以外的旅游经营者与旅游者之间发生的纠纷,也应列入本规定调整的范围。关于旅游辅助服务者的概念,我们采纳了国家旅游局的意见。旅游辅助服务者是辅助旅游经营者提供旅游服务的人。旅游辅助服务者与旅游经营者之间存在合同关系。在旅游过程中与旅游者直接打交道的除旅游经营者外,更多的是旅游辅助服务者。旅游辅助服务者与旅游者之间发生的纠纷,也属于本规定的调整范围。旅游者个人未参团出游,与旅游景点之间发生的纠纷参照适用本规定。
  (三)保险公司的诉讼地位
  目前,在审理旅游保险事故案件时,承保旅行社责任险的保险公司的诉讼地位不明确,司法实践也不统一,需要加以规范。在旅游者仅起诉旅游经营者的情形下,关于保险公司的诉讼地位,大致有两种意见:一种意见认为法院应将保险公司列为第三人,理由是在旅行社责任险的保险合同关系中,保险公司是保险人,旅行社是投保人和被保险人,旅游者不是保险合同的当事人,不能直接将保险公司列为被告;另一种意见认为应将保险公司列为被告,理由是将保险公司列为被告,可以防止旅行社不积极主张理赔或者理赔后将款项挪作他用给旅游者带来新的损害,有利于最大限度地保护旅游者的利益。我们同意第一种意见,理由是,旅行社是旅行社责任保险的投保人和受益人,旅游者与保险公司之间没有合同关系,根据合同的相对性原理,旅游者不能直接向保险公司请求赔偿。但旅游者和旅行社之间旅游纠纷的处理涉及到旅行社对旅游者是否应承担赔偿责任,从而关系到保险责任是否成立、保险公司是否需要对旅行社进行赔偿,即保险公司和案件的处理有法律上的利害关系,依据《民事诉讼法》56条第2款的规定,有必要将保险公司列为旅游纠纷诉讼案件的第三人。
  旅行社责任保险是现阶段我国旅游保险中的一个主要险种,为责任保险,属于财产保险业务范畴,关于其投保的强制性最早规定于2001年9月1日起施行的《旅行社投保旅行社责任保险规定》(国家旅游局令第14号)第2条,“旅行社从事旅游业务经营活动,必须投保旅行社责任保险”。从法律效力上讲,《旅行社投保旅行社责任保险规定》属于部门规章;2009年5月1日起实施的《旅行社条例》取代了《旅行社管理条例》,在38条规定,“旅行社应当投保旅行社责任险。旅行社责任险的具体方案由国务院旅游行政主管部门会同国务院保险监督管理机构另行制定”。《旅行社条例》为国务院令,属于行政法规,自此旅行社责任险正式成为强制保险和法定保险。目前,国家旅游局就旅行社责任险的专门性法律文件如《旅行社责任保险管理办法》和《关于完善旅行社责任保险的若干意见》已公开征求意见。此外,旅行社责任保险作为责任险的一种,《保险法》为其主要适用的法律,在探讨保险公司的诉讼地位时,应结合《保险法》的规定理解。
  (四)旅游者个人的诉权
  司法解释规定了旅游者个人的诉权。在实践中,随着旅游业的不断发展,单位旅游与家庭旅游等集体旅游形式层出不穷,一个单位的某个部门,一个、几个单位或家庭出游,与旅游经营者签订旅游合同的主体表现形式不同。单位旅游中,签约人多为直接经办人或部门负责人。家庭旅游中多为几个家庭推选的代表签约,或家庭成员之一签约。也有一人签约,并附注随行人员的。在旅游过程中,如果旅游者受到损害,合同的签约人可以提起诉讼,但如合同签约人怠于提起诉讼,则旅游者的权利无法得到保障。因此本《规定》按照旅游合同的特殊性,明确规定了旅游者以个人名义提起合同纠纷诉讼的,人民法院应当受理。以单位、家庭等集体形式与旅游经营者订立旅游合同,在履行过程中发生纠纷,集体有权以合同一方当事人起诉;旅游者个人也有权提起旅游合同纠纷诉讼。集体、个人都享有诉权,是否意味着旅游经营者可能要应诉两次,还可能要承担两次民事责任呢?我们认为,人民法院审理此类案件,应当甄别不同情况,分别处理。原则上要坚持保护当事人诉权与减少当事人讼累结合,保护旅游者权益与维护旅游经营者权益结合,尽可能平衡好当事人的诉权和实体权利。具体讲,如旅游集体提起以旅游经营者为被告的民事诉讼,人民法院作出的实体判决足以保护每个旅游集体组成人员合法权益,尽管旅游集体中的个人享有诉权,但应判决驳回其诉讼请求,不能判决让旅游经营者因为同一违约行为承担两次违约责任。如诉请的旅游合同违约情节和责任对所有旅游集体成员都适用,那么,受诉法院应当告知提起诉讼的旅游集体个人以签约集体名义起诉,不宜针对同一违约事由分别受理集体组成个人的多起诉讼,避免造成旅游经营者讼累。如签约的旅游集体怠于行使权利,旅游集体中的个人有权以个人名义提起诉讼,以保护自身合法权益。
  (五)霸王条款的效力问题
  本《规定》对格式合同、免责条款的效力作出规定有着特殊的意义,这是由旅游者特殊的法律地位决定的。旅游业被称为“出售服务和风景的行业”。旅游经营活动的内容是为旅游者提供吃、住、行、游、购、娱全方位的服务。服务是旅游业的产品,旅游者接受服务时,除了物质上的满足之外,还有精神上的享受,而后者对消费的标准要求更高,所以说旅游消费是一种更高层次的消费。《

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1160777      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多