查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《知识产权》
论传统知识知识产权保护的正当性
【副标题】 以人权为视角
【英文标题】 On the Rationality of the Protection of the IPR for Traditional Knowledge
【作者】 严永和【作者单位】 贵州大学
【分类】 知识产权法【中文关键词】 人权 健康权 发展权 传统知识
【期刊年份】 2005年【期号】 2
【页码】 18
【摘要】

欧美知识产权规则的扩张已经严重威胁到发展中国家和传统部族的公共健康和健康权、发展权等基本人权。对传统知识给予知识产权保护有利于从根本上维护和实现发展中国家和传统部族的公共健康和健康权、发展权等基本人权,具有基本人权上的正当性。

【全文】法宝引证码CLI.A.187877    
  一、人权、知识产权与传统知识保护的契合
  人作为“个体意味着,因为他是人,所以自然有资格享有可以列举的‘权利’。这些归属于他个人的权利独立于他在社会中所发挥的作用和地位从而使得它能够与其它人一样平等。”[1]个人的这种权利即人权。从权利内容演变的角度来看,人权经历了公民权利和政治权利、经济社会和文化权利、发展权等集体人权“三代”的发展。这“三代”人权构成了包括知识产权、生存权、健康权、发展权在内的完整体系。[2]
  《世界人权宣言》第27条和《经济、社会和文化权利国际公约》第15条指出,“人人对由于他所创作的任何科学、文学或美术作品而产生的精神的和物质的利益,有享受保护的权利。”因而,知识产权本身就是一项人权。但是,欧美国家一直执知识产业之牛耳,在国际知识产权规则制定中掌握着绝对的话语权。因而作为人权实质内容之一的知识产权,在其历史演进途程中伴随着TRIPs的生效和实施。其权利功能在事实上已经发生了某些偏差。在日益国际化的背景下,欧美知识产权规则在经济贸易上已演变为在全球保护欧美产业利益、向发展中国家进行经济掠夺和经济殖民的工具;在知识活动上已成为发达国家科技专家剽窃传统部族传统知识的帮凶。对后者,发展中国家尤为感到愤怒。发展中同家传统部族对其千百年来所创造的传统知识(traditional knowledge)因不符合欧美知识产权规则而得不到知识产权保护,可欧美生物海盗对传统知识稍加改头换面甚至不作任何改进就能获得知识产权授权,致使生物海盗现象频繁发生。这方面的事例已不胜枚举。[3]知识产权对欧美发达国家来说是保护其创新性知识的权利:而对发展中国家和传统部族来说则意味着其传统知识被剽窃的合法性——发达国家可以“合法”占有传统部族的传统知识而获得知识产权。正如吴汉东教授指出的,现行知识产权制度对传统文化保护不重视,“导致一些国家或地区、一些民族或种族群体应有权利的丧失”。[4]
  生存权、健康权、发展权等构成了人之生存与发展的必需条件,[5]是具有优位价值的基本人权。而TRIPS时代发达国家知识产权的绝对化和大规模扩张,使发展中国家和传统部族生存和发展的这些必需条件渐渐恶化甚至丧失,并对他们的公共健康构成了威胁。欧美中心的知识产权框架与发展中国家和传统部族的生存权、健康权、发展权等基本人权发生了明显的冲突。联合国人权委员会已认识到这一点,并庄严指出“TRIPS中的知识产权制度作为一方,与另一方的国际人权法之间存在着明显的冲突”,提醒各国政府在制定经济政策时,人权义务的位置应超过一切经济政策,并要求WTO等国际组织在评估相关知识产权协议时全面考虑国际人权条约规定的义务。[6]
  如何使发展中国家的基本人权得到比较充分的保障,以体现现代人权的普遍性和公平性,这是一个国际人权界和知识产权界都在思考的问题。一个办法是,修改欧美知识产权规则,对知识产品生产者的权利加大限制力度,使利益天平向知识产品使用者一侧稍稍倾斜,从而如TRIPS协议理事会在解决药品专利与公共健康问题时那样,使发展中国家能够享受科学进步及其所产生的利益。应该说这不失为一个良好的选择。另外一个并行不悖的措施是,保护发展中国家传统部族的传统知识,使发展中国家和传统部族在其传统知识上的利益得以比较充分的实现,从而为发展中国家基本人权的保障创造基本条件。
  传统知识上的利益,笔者认为,可以区分为三个层次。一是物权利益,即把传统知识视为“物”,视为一种“物性”的资源,他人得承认发展中国家和传统部族对其传统知识的主权和物权。二是消极知识产权,即阻却他人对传统知识获得知识产权。三是积极知识产权,即使传统部族对其传统知识获得类似于现代知识产权的权利。《生物多样性公约》组织和粮农组织等国际组织已对传统知识的保护进行了多年的探索。它们已尝试着保护传统知识上的物权利益和消极知识产权利益。它们试图承认发展中国家和传统部族在其传统知识上的物权利益,对有关传统知识提供物权保护。前者还通过要求在与传统知识有关的发明申请专利时提供事先知情同意证明和材料来源地证明,以限制生物海盗行为,保护传统部族就其传统知识的物权利益和消极知识产权利益。这些保护措施,为传统知识提供了基本的财产权认同和财产权保护。但这是远远不够的。笔者认为,要想让传统知识在发展中国家和传统部族基本人权的保障中发挥较大的作用,必须对现行知识产权规则进行一定的调整,承认传统知识的知识产权客体性质,对传统知识提供积极知识产权保护,实现其积极知识产权利益。
  但这是一个以美国为代表的发达国家难以接受的设想。必须从学理上证成其正当性和合理性。笔者尝试着从健康权、发展权等基本人权的角度对传统知识知识产权保护的正当性进行分析。
  二、传统知识知识产权保护正当性的人权视角分析:以健康权和发展权为例快醒醒开学了
  1.传统知识的知识产权保护是维护和实现健康权的重要途径
  健康权是一种基本人权,已为人权公约所接受和认可。但由于发展中国家经济状况的恶化,由于药品专利保护所导致的高药价等原因,近年来一些发展中国家不仅仅一般健康权受到了威胁,而且出现了公共健康危机,导致群死群亡的悲剧发生。如在全球感染了HIVIAIDS病毒的3600万人中,发展中国家占90%。[7]发展中同家和传统部族的公共健康和健康权面临严峻的挑战。
  传统知识的知识产权保护为维护和实现发展中国家和传统部族公共健康和健康权提供了一条重要途径。传统医药知识的开发、保护和商业化利用,对于解决发展中国家和传统部族的公共健康问题、对于实现传统部族的健康权可以大有作为。
  首先,传统医药知识尚有顽强的生命力,其科学性不容低估。从医药技术角度看,传统医药知识对治疗重大疾病和疑难杂症很有帮助。西医虽然有很多长处,但它不是万能的。很多西药对人体有副作用。如有的西医药品的使用会使受体产生抗药性和抗体,进而降低其治疗效果,甚至根本没有治疗效果。抗生素对SARS无效就是一个例证。而中医、草医等传统医药则基本没有这种负作用。同时,这些药物成本低,价格便宜,对于财力薄弱的发展中国家和传统部族来说,是很实惠的。因此,传统医药产品在人们的日常药品消耗中还占有相当大的比重。据统计,在马来西亚,传统医药产品的人均消耗是现代医药的两倍以上。即使在发达国家,草药的需求近年来也不断增长。据世界卫生组织估计,世界市场上的草药产值已达到430亿美元,并且每年还在以5%—15%的速度在增长:草药的主要出口国中国1999年在国际市场上的传统医药收入达50亿美元,国内市场的收入达10亿美元。[8]在OECD国家,1990年植物性药品贸易的市场价值达到610亿美元。[9]因此,对传统医药知识给予知识产权保护,促进其发展和创新,将使发展中国家和传统部族获得很多质优价廉的药品,从而有利于维护其公共健康、实现其健康权。
  其次,传统医药知识为医药科技的发展提供了大量有用的信息,成为推出新药的基础。传统部族有很多植物、动物医药传统知识,在这些传统知识的启发和引导下,甚至于在传统居民的直接指导下,通过让他们观察传统实践,以这些知识为基础,现代社会的科技专家们开发出了很多新药品,获得了专利。这些传统知识成为了发明的源泉和起点。[10]而传统居民则成为西方科技专家进一步研发的“向导”。[11]绝大多数制药公司都利用传统知识作为研究先导,在传统医生的引导下进行其新药品的研发工作。根据生物化学家:Norman Farnsworth统计,世界药品使用的119种植物性成分中,74%起源于传统植物医药知识。[12]“研究向导”们提供的传统知识及其它有关工作,可以大幅度地降低西方科技专家的研发成本,加快新药的面世。如在美国生物多样性小组与秘鲁的新药合作研究中,美国科学家在当地土著居民医药知识的基础上,用几个月的时间就发现了抗疟原虫的物种和混合物;而如没有当地土著居民传统知识的贡献,科学家们估计至少需要10年时间才能找到抗疟疾的物种。[13]这些新药将为解决传统部族的公共健康问题、实现传统部族的健康权打下药品技术基础。如果能给传统知识予以知识产权保护,传统部族将奉献出更多的传统知识,从而有利于传统医生与现代医学科技界合作,较快地推出更多的新药。第三,传统医药知识的知识产权保护,可以使发展中国家和传统部族比较充分地实现其传统知识上的经济利益,

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对法小宝
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.187877      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】
【作者其他文献】

热门视频更多