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【期刊名称】 《法律适用》
医务人员医疗行为侵权归责原则之评析
【作者】 吕群蓉【作者单位】 南方医科大学
【分类】 侵权法【期刊年份】 2010年
【期号】 5【页码】 95
【全文】法宝引证码CLI.A.1150988    
  《侵权责任法》一改最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(下称《民事证据规定》)关于因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任的过错推定责任的规定,规定医疗机构及其医务人员承担的是过错责任。《侵权责任法》就医疗行为侵权如此立法的背景是什么,理由为何,效果又将怎样呢?
  一、《侵权责任法》颁布前医疗行为侵权归责原则的考察
  从《民法通则》第106条和《医疗事故处理条例》第2条的规定可以看出,该两部法律规范关于医疗行为侵权责任的采过错责任原则,即“谁主张,谁举证”。但我们知道,医学是一门专业性特别强的科学,学科的研究对象是人的身体和生命,非专业人士无法也不能进入这个领域,所以医疗行为是一种技术性的专业行为。相较于医疗机构和医务人员,患者在医患关系中处于弱势地位,不熟知医学专业术语,对医疗单位制定的规章制度、诊疗措施难以了解,看不懂相关医学专业文书。同时,在医患双方关系中,信息明显不对称,医疗机构掌握着病历、处方、药方等各种原始单据和记录输入和修改的权利,患者如果不熟知有关法律和程序,根本无法收集相关证据。特别是在现代医疗技术越来越复杂化、医疗过程越来越专业化的情况下,整个医疗过程都由医方所控制,患者把自己的健康甚至生命都交给了医方,却很难了解复杂的医疗过程,无法判断医疗行为的是与非。医方的处方与治疗方案,以一般病人的知识是难以判断正确、可行与否的,有时甚至不知为何要这样,患者唯一能做的事就是配合医生,其根本无法判断自己的权利是否被侵害,更无法知道侵害的具体情况。所以2001年通过的《民事证据规定》第4条明确规定了医疗行为侵权举证责任倒置,即由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。《民事证据规定》关于医疗行为侵权举证责任倒置的规定是基于医患双方利益衡平的考量,有着重要的实际意义。
  但医疗行为侵权举证责任倒置的实践却不一定能收到预期的效果。医疗机构和医务人员责任的加大,赔偿数额和频率的增加必将会大大地增加医疗机构的成本,医疗机构和医务人员最终会把这种成本转嫁给的患者,长期下去将对患者极为不利。而同时因现代医疗行为对特定疾病之可能治疗方式其实相当有限,若药物控制方式所存在之危险性经评估仍然高于医务人员所能承受的限度,医务人员又无从选择其他医疗方式或改用较不适宜但危险较小之医疗行为可能被认为有过失时,医务人员将会选择性的对某些疾患不予治疗且此选择势将先行排除社会上之弱者,而此类患者又恰为最需医疗保护者。这就是现在很多医务人员为自保而采取的“防御型医疗”。此时医疗手段的采取,不再系为救治患者的健康与生命,而在于保护医务人员的诉讼性的职业安全,医务人员为自保不惜采取的过度医疗措施,将剥夺其他真正需要治疗服务患者之治疗机会,浪费医疗资源。更为严重的是,过度严格的责任必将大大降低医生从事医疗工作的积极性,这对于医学的发展和医疗技术的提高以及整个社会的正常运转显然都是不利的。
  二、《侵权责任法》对医疗行为侵权归责原则的规定
  《侵权责任法》对医疗行为侵权责任的追究采取的是过错责任原则,即没有过错推定适用的情形,医疗机构及其医务人员只有在有过错的情况下,才对患者在诊疗过程中受到的损害承担责任。尽管第58条规定了医疗机构3种推定过错的情形,但这不是过错推定责任,而是直接的过错责任的适用。在医疗机构已经违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定,或隐匿或拒绝提供与纠纷有关的病历资料,或伪造、篡改或销毁病历资料而使患者遭受损害的情形之下,医疗机构的过错已经因其自己的行为被证明,又何需裁判机构推定?立法在此措辞是有欠准确的,第58条规定的情形其实不需要再进行过错推定,而是明显的过错。
  但《侵权责任法》在第58条中没有明文规定因果关系的问题,是否本条的规定一如《民事证据规定》第4条的规定一样,在推定过错的情况下,也要求医疗机构及其医务人员就其行为与损害结果之间的因果关系进行举证,否则推定因果关系的成立。全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会主编的《侵权责任法释义》认为:患者有损害,因第58条规定情形之一的,推定医疗机构有过错,并非当然认定医疗机构有过错。违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定,这已经是过错程度很强的表面证据,虽然医疗机构及其医务人员可以提出反证证明违反规范是因为当时情况特殊、特别紧急,如在医院大厅或事故发生的空旷地带

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