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【期刊名称】 《法学论坛》
违宪审查与宪政
【作者】 洪冬英【分类】 中国宪法
【期刊年份】 2004年【期号】 4
【页码】 106
【全文】法宝引证码CLI.A.112035    
  
  宪法并不代表宪政,宪政的内容一方面是严格地限制政府的权力,另一方面就是严格地保障公民的权利。从实质宪政到程序宪政,关键在于“程序”,即如何去实现上述两个功能。长久以来,我们一直强调宪法是国家的根本大法,是法律的法律,强调宪法的政治纲领性,从而有意无意地漠视其法律性。宪法是政治宣言还是具有可操作性的法律文本?很显然,宪法首先是作为一部法律而存在的,她具有普通法律的共同特性,而法律的生命在于被运用,法律制定出来就是要被实施的、被执行的,否则就是“虚置”的法律,是被当作神物供起来。程序宪政首先应当解决的是建立完善的违宪审查制度。
  可以说,建国后一直没有建立起严格意义上的违宪审查制度。但不能说我国没有违宪审查机制。现行宪法把“监督宪法的实施”列为全国人大及其常委会的重要职权;全国人大组织法第37条把审议同宪法相抵触的行政法规、地方性法规及其它规范性文件,作为各专门委员会的一项重要工作;《立法法来自北大法宝》第9091条规定了认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例抵触宪法的,可以向人大常委会提出审查的建议和要求等,都是一种违宪审查机制。但问题在于我们缺乏具体操作的程序。
  我国传统文化的特点之一是对书面规范和实际操作的分离习以为常,如有些政府机构不按规则行事,也没有任何人提出异议。由于受传统文化的浸淫,现实生活中很多人往往以不按规则办事为荣,以能突破规则办成事为荣。如此一种不尊重规则的习惯,是宪政路上的一大羁绊。在面对政府具体的或是抽象的行政行为违宪时,老百姓缺乏一种对其进行合法性审查的观念。虽然说行政诉讼法实施十多年以来成绩显著,但距离建立程序宪政的意识要求还相距甚远。所以,在本次宪法修改后的宪法教育与宣传,似乎更应注重还宪法作为法律的本来面目,让老百姓关注用宪法去维护自身的权益,因为只有走向程序宪政才是可持续发展的政治文明之路。
  其次,政府在行动的时候面临的制度约束非常少,它们能在选择的过程中通过立法这一关键环节来获取最大的利益,现实中各部门在立法的时候就已经把自己的利益合法化了,这其实是游戏一方在制定游戏规则。所以有学者非常尖锐地提出“我们的立法源头就已经污染了”的论断:“立法总是关起门来进行的,政府利用这种垄断性制造了非常多的不合法,用不公平的法律去强迫老百姓遵守。”

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