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【期刊名称】 《法律学习与研究》
我国知识产权质权制度构想
【作者】 解亘【作者单位】 陕西省物资局
【分类】 知识产权法【期刊年份】 1992年
【期号】 2【页码】 59
【全文】法宝引证码CLI.A.1121239    
  我国的债权担保制度才见端倪,还谈不上权利质问题。然而,从西方各国立法走过的道路看,随着商品经济的发达,担保物权的地位越来越高,抵押权和质权制度越来越显示出其生命力。在权利质中,知识产权质是一颗“新星”。可以预见,我国或迟或早也要建立自己的知识产权质权制度,以适应商品经济的发展,顺应世界的潮流。
  无论是专利法,商标法,还是刚刚生效的著作权法,虽然无一例外地承认一定形态的智力成果具有财产的性质,却未规定、准确地说是还没有来得及规定知识产权可以作为质权的标的。但是,它们也没有否定这种质权的法律效力。
  一、知识产权质权的标的
  按民法学理论,权利成为质权,至少应具备两个前提条件:(1)只能是财产权:(2)必须能够转让。质权的作用在于担保债权,因而债权人只着重质权标的经济价值。所以,知识产权作为质权标的时,只能就其中的财产权设质,而不能涉及人身权。
  我国现行立法承认的知识产权包括专利权(含发明、实用新型和外观设计专利);注册商标专用权以及著作权(含邻接权),知识产权质权的标的只能是以上三种权利中的财产权。
  无论是专利权、商标权还是著作权,都是一种复合权利,包含若干可分离的权利。广义的专利权中就包括申请权、实施权、优先权以及申请的转让权;商标权包括某类不同种商品上的商标权;著作权的范围更广,包括复制、表演、播放、展览、发行、影视、录像或者改编、翻译、编辑的权利。
  这些权利既然可以独立存在,就可能就各单项权利分别出质,也可能就某几项权利或整个财产权出质。当然,一项复合权利中还包含若干不能独立的权利,如诉权、处分权、优先权等。这些权利不能单独设质,它们只能明示或默示地与能独立存在的权利一同转让、一同设质。
  二、质权的设定
  首先,出质人应当是知识产权的所有人。至于享有独占实施权的被许可人,由于他不能处分该知识产权,所以无权出质。
  其次,设定质权需经双方当事人合意。双方意思表示一致后,应以书面形式签订合同。双方合意时,出质人有义务向对方通报权利的瑕疵以及权利的有效期,以及该权利的利用状况,否则须对由此给质权人带来的损失承担责任。
  第三,移交权利证书。这是第一顺位质权的标志。如果仅就部分财产权设质,则无需移交权利证书。
  第四,登记注册。对于以整个复合权利为标的的专利权质、商标权质,必须到专利局,商标局登记备案。在我国的民事立法和民法理论中,对于法律行为,仅分为要式法律行为和不要式法律行为。在台湾的民法中,有一种介于要式和不要式之间的法律行为:该行为需履行一定的手续或为一定的形式,才能取得对外效力,对抗所有的人;如果未履行一定的手续,或缺乏一定的形式,该行为并不完全无效,它可以在行为双方当事人之间有效,而不能以此对抗当事人以外的第三人。这也是大陆法系国家普遍规定的一种法律行为。由于我国大陆从未有过这样的规定,所以在设定质权时,如果应当履行登记注册手续而未履行的,应当认定为无效。
  单项权利设质是否要登记,这要视具体情况而定。关于专利权中的实施权(还可进一步划分为制造权、使用权、销售权),由于其许可无需公示,所以在设定质权时无需登记。如果将几件商品共有的商标权中的一种商品上的商标专用权出质,那么该担保合同就应该登记,因为商标权的许可需经商标局核准备案。
  我国著作权法有一个显著特点,即只规定著作权可以通过继承转移,而未规定通过契约转移,但也未明文禁止依契约转让。这不免留下了疑问。如果禁止,著作权质无从谈起。在有权机关作出有权解释之前,不妨作更宽容些的解释;假定法律不禁止这种转让。
  著作权自动产生,自动维持,因而在著作权上设质不需履行其他手续,有双方的合意即可。
  刚刚颁布的《计算机软件保护条例》,与著作权法相比倒很有特色。比如它赋予软件著作权人以转让权,另外,“凡已办理登记的软件,在软件权利发生转让活动时,受让方应当在转让合同正式签订后三个月之内向软件登记管理机构备案,否则不能对抗第三者的侵权活动。”在计算机软件设质问题上,不妨参照这种办法,凡是在已登记的计算机软件上设定质权,必须到软件登记管理机构备案,否则不能对抗任何善意的第三人。
  在有些国家,商标权只有同该商标所属的企业同时转让,方为有效。不具有让与性的权利不能作为质权的标的,因而就其能否设质存在争议。我国商标法并不要求注册商标专用权必须与商标所属企业同时转让,因而不存在这种争议。我国对转让注册商标专用权

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