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【期刊名称】 《法学杂志》
论国际私法对维护和促进中国和平与发展的作用
【英文标题】 On International Private Law And Its Function To Maintain&Promote China's Peace And Development
【作者】 孙建【作者单位】 南开大学
【分类】 国际私法
【中文关键词】 中国国际私法;中国的和平与发展;经济安全;合作安全
【期刊年份】 2010年【期号】 8
【页码】 79
【摘要】

中国的和平与发展是促进中国经济腾飞、提升中国综合国力、实现中华民族伟大复兴的重要进程。然而,“中国威胁论”却对中国的和平与发展产生了严重的负面影响。在当代国际安全背景下中国国际私法能否通过调整涉外民商事关系在一定程度上对消除“中国威胁论”和维护中国和平与发展有所作为?中国国际私法具有哪些维护和促进中国和平与发展的功能和作用?它又是如何在立法与司法实践上发挥维护和促进中国和平与发展的作用的?我国学界对上述问题的认识尚不够深入,对上述问题的深入探讨将有益于完善中国国际私法和促进中国的和平与发展。

【全文】法宝引证码CLI.A.1158127    
  
  中国的和平与发展是促进中国经济腾飞、提升中国综合国力、实现中华民族伟大复兴的重要进程。中国的和平与发展问题是一个涉及政治、经济、对外关系等的综合性问题。中国国际私法是调整中国涉外民商事关系的法律,它是通过调整中国对外关系中的涉外民商事关系影响中国的和平与发展的。中国在实现和平与发展的进程中已经取得了巨大的成就,但在国际社会也遇到了妨碍和平与发展的“中国威胁论”的障碍。在当代国际安全背景下中国国际私法能否通过调整涉外民商事关系在一定程度上对消除“中国威胁论”和维护中国和平与发展有所作为?中国国际私法具有哪些维护和促进中国和平与发展的功能和作用?它又是如何在立法与司法实践上发挥维护和促进中国和平与发展的作用的?这些问题既是重要的理论问题,又是重要的现实问题,正确认识这些问题对完善中国国际私法和促进中国的和平与发展具有重要意义,我国学界对上述问题的认识尚不够深入,本文拟对上述问题进行深入探讨。
  在以和平与发展为主题的当代国际关系中,国际民商事关系是最基本的国际关系,国际民商事交往是国家间交往的主要内容,通过开展国际民商事交往活动谋求增强本国的经济实力是各国的基本策略。中国国际私法对维护中国涉外民商事关系具有有效性,[1]它不仅是维护中国涉外民商事安全、维护中国国家利益、促进中国涉外民商事关系主体与相关国家民商事关系主体共同发展的重要法律,而且也是促进中国涉外民商事关系主体与相关国家民商事关系主体广泛深入交往、互利合作的重要法律。当代国际安全凸显经济安全与合作安全,这种国际安全状况为中国国际私法通过维护中国涉外民商事关系的发展与涉外民商事合作促进国际社会经济安全与合作安全提供了契机。尤其是从当前中国所处的国际环境来看,中国所处的亚洲地区正是当今世界不稳定因素多发的地区,中国与邻国之间的贸易摩擦也时有发生,这不仅需要中国加强与邻国的民商事合作,本着互利共赢、共同发展的方针造就出良好的周边环境,还需要充分发挥中国国际私法所具有的能够促进涉外民商事关系协调发展和改善中外民商事合作关系的优势,改善中国的对外关系,消除邻国及其他国家对中国发展的疑虑,实现中国的和平发展。因此,在当代国际安全的背景下我们探讨中国国际私法对维护和促进中国和平发展的作用就具有特别重要的意义。
  一、中国国际私法维护中国和平与发展的理念与作用
  中国国际私法是自身蕴含着协调中国涉外民商事关系、促进中外民商事司法合作理念的法律制度,具有这种理念的中国国际私法其效用的发挥又受时代发展的制约。中国国际私法的产生和发展是以国际社会和国内社会的发展状况为基础的。同时,逐步完善的中国国际私法又为中国涉外民商事关系的发展起着促进作用。20世纪80年代以来,特别是冷战结束以来,国际关系从战后一国主导到多国调节的过程和国际政治关系从两极走向多极的发展过程同时得到加速,这一时代背景促使国际合作成为当今世界的主潮流,促进了国际民商事关系的飞速发展,为中国国际私法促进中外民商事合作、维护中国经济安全与和平发展创造了条件。[2]
  (一)中国国际私法体现了国际私法蕴含的司法合作的理念
  从国际私法的性质来看,国际私法具有化解国际民商事法律冲突和促进国际民商事主体合作的性质。国际私法在法学界又被称为“冲突法”,“冲突法”的基本涵义就是解决在国际民商事交往中适用法律冲突的法律。从这一基本涵义来看,国际私法的主要任务就是要解决国际民商事交往中适用法律的冲突,由于各国法律冲突的实质主要是各国民商事主体之间经济利益的冲突,因此,解决这种法律冲突实质上也就是通过协调有关各国民商事关系主体之间的经济利益关系,从而实现不同国家民商事关系主体之间互利合作与共同发展。此外,从国际私法学说史来看,无论是巴托鲁斯的“法则区别说”,还是萨维尼的“法律关系本座说”,它们无不认为在相互交往、相互依存的国际社会,适用外国法的基础在于对各有关国家和个人都会带来利益。[3]各国为了实现各自的利益就需要秉承合作的理念制定本国国际私法,并依据国际私法规则在一定情况下适用对方国家的法律。可以说合作是蕴含和渗透在国际私法体系中的基本精神和基本理念。反之,如果各国都不能秉承合作的理念制定本国国际私法,并依据国际私法规则在一定情况下适用对方国家的法律,那么,哪个国家的民商事利益和民商事关系主体的利益都难以实现。可以认为,各国之间在国际私法上的合作是促进相关国家及其民商事主体获取国际民商事利益和经济共同发展的前提,各国及其民商事主体获取国际民商事利益和经济共同发展是相关国家立法和司法友好合作的必然结果。当然,国际私法中蕴含的合作理念和合作的程度是随着时代的发展而不断发展变化的。纵观国际私法的历史发展,当国际局势平和宽缓、国际关系健康发展的时候,国际私法在国际法律体系中的地位和作用就会得到彰显。[4]
  就中国国际私法立法和司法实践来看,中国国际私法为了推动和保障中国涉外民商事关系的健康发展,实现中外民商事关系主体在国际民商事交往中的互利合作,在选择适用法律上既坚持平等地适用中国或外国法律,又注重维护中国的公共秩序;既坚持当事人选择法律的意思自治,又对当事人的意思自治作了必要的限制;在对具体案件处理的过程中,从对管辖权的合理确定、准据法的适当适用到对判决或仲裁裁决的承认与执行,都确立了通过采取有利于涉案国家司法合作的方式,妥善地解决国际民商事争议,公正地处理国际民商事纠纷,最终实现中外当事人所属国之间利益的均衡,促进了中外当事人所属国经济的共同发展与和平相处。
  (二)中国国际私法通过发挥自身功能和作用维护中国经济安全与和平发展
  冷战结束以来,随着经济安全在国家安全体系中地位的逐步提升、合作安全观的逐步确立,中国国际私法通过发挥自身功能和作用进一步维护了中国的经济安全与和平发展。
  1.中国国际私法以发挥其导向功能维护中国的经济安全与和平发展。中国国际私法的导向功能是中国通过制定本国国际私法规范,规定中国经济中某些方面的发展方向、价值目标,使中国的对外交往与合作沿着正确、合法、安全、高效的方向发展,从而对中国的经济建设和对外交往与合作的深化起到导向作用。当前,中国国际私法不仅在促进中国国内市场与国际市场全面衔接上发挥着重要作用,而且在维护中国国内市场要素与国际市场要素的合理流动上发挥着重要作用。[5]在中国社会主义市场经济发展的进程中,中国必须促使国内市场要素与国际市场要素合理流动,使中国的社会主义市场保持动态平衡。中国国际私法正是促使这些生产要素在国际间合理流动的准则,只有充分发挥中国国际私法的这种导向功能,才能维持中国对外贸易的持续、稳定、健康发展,避免可能出现的危机或冲突,从而维护中国的经济安全与和平发展。土豪我们做朋友好不好
  2.正确适用中国国际私法对维护中国经济安全与和平发展具有潜在作用。从中国国际私法规范效用的角度来看,中国国际私法之所以能够对维护中国经济安全与和平发展发挥效用,是因为中国国际私法是一种“以规则为导向”而非“以结果为导向”的行为规范。与中国其他国内法相比,中国国际私法虽然强制性较弱,但仍然可以肯定的是,如果中国的某个司法机关不能够依据中国国际私法规则正确选择适用法律,那么,中国的这个司法机关的违法行为就会招致其他相关国家司法机关针锋相对的报复,从而损害了整个中国司法机关的声誉、潜在地损害了中国国家利益和中国国际民商事主体的利益、潜在地损害了中国的经济安全与和平发展。因此,只有不断完善中国国际私法立法,并正确适用中国国际私法法规,才会有益于实现中国国家利益和中国国际民商事关系主体的利益,才会有益于维护中国的经济安全与和平发展。
  3.中国通过缔结或参加私法性国际条约消除了国际合作中“相对获益”的障碍,从而维护了中国的经济安全与和平发展。中国国际私法既包括中国立法机关制定的涉外民商事法律,也包括中国缔结或参加的私法性国际条约。中国缔结或参加的私法性国际条约是中国与有关国家对某些国际民商事关系的统一规定,这些规定一般会增强有关国家对自身获益和它们在整个国际社会相互获益的平衡的关注,从而会减弱它们彼此之间对“相对获益”的关注。中国缔结或参加的私法性国际条约中具体规定的国际民商事法律规则,有益于减少国际民商事活动中的不确定性,减少可能出现的矛盾、冲突和不安全因素。随着中国缔结或参加的私法性国际条约数量的增多,这种状况必然会有益于维护中国的经济安全与和平发展。
  二、中国国际私法促进中国和平发展的立法与司法实践
  从中国国际私法的立法和司法实践来看,中国国际私法对中国的和平发展具有一定的影响与作用,这些影响与作用主要是通过在中国和平发展进程中中国国际私法的立法与司法实践所体现的。
  一个国家的国际私法是否完善对该国经济贸易关系的发展、提升该国综合国力起着促进或制约作用。1978年中国开始实行的改革开放促进了中国经济和国际贸易的发展,为中国开展涉外民商事交往和中国国际私法的制定与发展奠定了国内社会基础。三十多年来在中国和平发展的进程中,中国国际私法立法取得了长足的发展。[6]1983年国务院发布了《中外合资经营企业法实施条例》,该条例第15条就对中国合营企业有关事项的法律适用作出了规定。1985年中国《涉外经济合同法》第5条又对涉外经济合同的法律适用作出了规定。1986年《民法通则》第8章规定了9条民事法律适用问题后,1988年最高人民法院的《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》又对其进行了补充说明。1985年《继承法》第

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