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【期刊名称】 《政治与法律》
国际民事诉讼中的管辖权审查
【作者】 朱志晟张淑钿【作者单位】 深圳大学法学院
【分类】 民事诉讼法【中文关键词】 国际民事诉讼;管辖权;管辖权审查
【英文关键词】 international civil procedure;jurisdiction;examination of jurisdiction
【文章编码】 1005—9512(2003)02—0061—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2003年【期号】 2
【页码】 61
【摘要】 在国际民事诉讼中,管辖权的确定常常关系到实体法的适用问题,从而直接影响到案件的审理结果。因此,法院对管辖权的审查也就显得尤为重要。本文主要对管辖权审查的过程、范围以及中国的立法和实践进行了探讨。
【英文摘要】 In the international civil procedure,the determination of jurisdiction is always related to the application of substantial laws,directly affecting the result of the litigation.Thus,it is so important for a court to examine the jurisdiction.This article mainly studies on the process and scope of the examination of jurisdiction,also on the legislation and practice of China.
【全文】法宝引证码CLI.A.132113    
  一、国际民事诉讼管辖权审查的两个过程
  国际民事诉讼中对于管辖权的审查有两个相互联系的过程:法院受理案件时对管辖权的审查和诉讼中当事人提出管辖权抗辩而进行的审查。两者间相互联系又相互差别。首先,时间上的先后性,法院受理案件时对管辖权的审查是发生在原告起诉后,法院决定受理案件前应该解决的先决问题。只有当审查结果是肯定的情况下,法院才可能开展一系列的诉讼程序。对诉讼中当事人提出管辖权抗辩而进行的审查则是在进入诉讼程序之后,由于当事人不服法院的管辖提出的管辖权异议,这是诉讼进行中出现的问题。其次,提起审查的主体不同,法院受理案件时对管辖权的审查是法院自行进行的,不需当事人介入的程序。对诉讼中的管辖权抗辩进行的审查是由当事人提出并提请法院进行审查的程序。虽然提起审查程序的主体不一样,但是对管辖权进行审查的主体却是一致的,都是由受案法院进行。再次,前者是任何国际民事诉讼案件的必经程序,管辖权审查是法院的权利也是义务,不能轻易放弃。后者却是当事人的权利,当事人可以行使也可以放弃。如果当事人放弃管辖权抗辩并参与对案件的实质审理,视为当事人自愿服从法院管辖。可以说,前者是法院自发进行的管辖权审查;后者是法院应当事人的要求进行的管辖权审查。最后,前者对于管辖权的审查是全面的,但是,基于当事人的管辖权抗辩而进行的审查却仅针对当事人提出的异议范围而进行的,实行不告不理。通过法院的自我审查和当事人的监督两种审查机制的进行,一方面可以更好地保护当事人的合法利益;另一方面也防止法院擅自扩大管辖权,导致国际民事诉讼管辖权的积极冲突。
  当然,两者之间也有密切联系。两种审查的依据与内容范围是一致的。不论是法院受理案件时的审查,还是对于管辖权抗辩的审查,都是根据一国法律的规定判定该国法院是否享有管辖权,当事人可提起抗辩的可能范围与法院审查的可能范围是相同的。如果法院受理案件时审查确定法院没有管辖权,或者法院承认当事人提起的管辖权抗辩,那么法院将不能审理本案,不享有管辖权,相反法院将开始或继续对案件的审理。
  二、国际民事诉讼中管辖权审查的范围
  (一)是否存在仲裁管辖权
  国际商事仲裁和国际民事诉讼是并行的两种解决国际民商事争议的制度。国际商事仲裁管辖权的确立取决于双方当事人的自愿合意。一旦双方达成仲裁协议,仲裁协议即对法院具有排除其司法管辖权的效力。大多数国家的仲裁立法,都承认仲裁协议具有排除法律效力。因此,如果当事人已就特定争议达成仲裁协议,但一方当事人不依仲裁协议中作出的一致约定,拒不参与仲裁,而是向法院提起诉讼,此时,法院在受理案件对管辖权进行审查后应拒绝受理此种争议。但如果该争议已被受理,当事人(一般为被告)可对此提出管辖权抗辩,法院应对此进行管辖权审查,一旦认定存在对该争议的仲裁管辖权,则应立即中止诉讼程序。
  (二)受诉法院是否享有法律所规定的管辖权
  如果法院不享有法律所规定的管辖权,除非特殊情况,如被告自愿服从管辖,否则法院不得审理相关的案件。法院应依法行使管辖权,不能任意地扩大或不行使管辖权。各国法律在规定各类案件的管辖权时,一般要求受理案件的法院地与案件中的一定事实具有较密切的联系。这种联系,通常表现为特定的连接因素,即管辖根据。受诉法院是否享有管辖权取决于它是否是这些连接因素在具体个案中所指向的国家的法院。一般规定的管辖根据有:
  1、地域连接因素。在国际民事诉讼中,诉讼当事人的住所,或讼争的标的物,或产生争执的法律关系或法律事实,如果其中有一个因素存在于一国境内或发生于该国境内,该国都可能借此主张对该涉外案件有管辖权。属地管辖最早体现于1877年德国民事诉讼法,此后为一系列欧洲大陆和大陆以外的国家所效仿。在属地管辖中最通行的制度是以被告住所地或通常居住地决定管辖的“以原就被”原则。
  2、国籍连接因素。即以当事人具有法院地国的国籍作为对其行使管辖权的根据。但是,以国籍作为管辖权根据容易引起国籍的冲突问题。因此,在当前,许多国家都开始以住所取代国籍作为管辖根据。布鲁塞尔公约更将一些国家法律中有关依国籍确定法院管辖权的规定明文排除对在公约缔约国境内有住所的人适用。不过,在涉及当事人身份关系的诉讼中,当事人的国籍仍然具有一定意义。
  3、财产连接因素。双方当事人对于位于一个国家内的争议财产的所有权或其他权利发生争议而引起的诉讼时,因为财产座落构成案件与这个国家的联系,从而使该国可以以讼争财产的座落为根据,对此类案件行使管辖权。根据争议财产所在地确定法院管辖,得到了各国普遍的采纳。另外,因不动产权利争议而引起的诉讼,由不动产所在地国法院专属管辖,也是各国普遍承认的原则。
  4、意思自治连接因素。当事人在争议发生前或后,可以协议的形式将该争议提交给某国法院管辖。由于当事人意思自治达成的协议提供了行使管辖的根据,被指定的法院就取得了对该争议案件的管辖权。当事人意思自治所选择法院,可以是原先依法律规定就有管辖权的法院,也可以是原先依法律规定对案件无管辖权的法院,仅因为当事人的协议才被赋予管辖权。协议选择管辖法院在有关国际公约中,一般都被接受为一项可予承认的管辖权标准,特别是有关契约一类的案件,由协议来规定管辖权的情况更为普遍。但是,由于各国对于协议管辖的具体要求以及适用的范围规定并不相同,尤其是有些国家对于协议管辖有若干限制,法院在对协议管辖进行审查时,应特别注意:(1)协议管辖只限于第一审法院,至于上诉法院是不能由当事人协议选择的,必须按照管辖国的司法制度逐级提起上诉。(2)任何当事人间的协议都不能排除各国法律规定的专属该国管辖的案件的专属管辖权。(3)有些国家对于协议管辖的形式要件有严格要求,必须是以书面形式,有些国家则允许口头协议管辖。(4)有些国家规定当事人协议选择的法院必须是与案件有某种联系的法院,如被告住所地、合同履行地等,而且有些国家协议管辖仅限于一定的范围。
  5、专属管辖。专属管辖是专门属于某个国家享有的管辖权,任何国家和个人都不能剥夺该国对该类案件的管辖权。当事人可以根据专属管辖权对另一国提出管辖权抗辩,法院在受理案件时如果发现所受理的案件属于其他国家的专属管辖,则应该拒绝受理。国际上,因不动产权利提起诉讼,由不动产所在地法院专属管辖,这已被各国和国际公约普遍接受。其他的专属管辖事项范围不一。
  6、诉讼原因发生地。由于国际民事诉讼的原因发生在法院地国,使该国同该涉外民事案件发生了联系,从而对该类案件享有司法管辖权。以诉讼原因发生地作为管辖连接因素的案件主要有侵权行为案件和合同纠纷案件。侵权行为案件由侵权行为地法院管辖是得到国际上$包括各国法律和国际公约)广泛接受的一项管辖原则。大多数国家认为,侵权行为地包括行为发生地和结果发生地。原告可以选择在这两地中的任何一地法院起诉。合同案件中,受“场所支配行为”原则的影响,许多国家法律规定,由合同订立地或和合同履行地法院管辖。
  除了以上各项常见的管辖权根据外,还有其他的一些管辖根据,如最密切联系原则、被告人出现等。但是,应当注意的是即使是存在着仲裁管辖权,或者法院依照相关规定并不享有对国际民事诉讼的管辖权,被告的某些行为在一定的条件下也会构成法院的管辖根据,使原先并不享有管辖权的法院因此取得了对案件的合法管辖权。有些国家规定,一旦被告提出反诉,提出答辩状,或被告人通过律师出庭辩护,则意味

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