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【期刊名称】 《法学杂志》
试论我国引渡法中的若干问题
【作者】 明廷强庞仕平【分类】 国际刑法学
【期刊年份】 1996年【期号】 1
【页码】 11
【全文】法宝引证码CLI.A.18149    
  欣闻《引渡法》已列入八届全国人大常委会任期内立法规划,不胜喜悦。现结合工作实践,对《引渡法》制定过程中不可回避的几个问题谈谈个人看法。
  一、可引渡之罪的标准。
  所谓“或引渡之罪的标准”,实质上,就是对哪些犯罪(分子)可以引渡,哪些犯罪(分子)不可以引渡。
  纵观世界各国的立法情况,可引渡之罪大致分为两种不同的标准,一种叫作“质的标准”或叫“列举式标准”,即在引渡法律或引渡条约中详细罗列出可引渡之罪的罪名;另一种标准叫作“量的标准”或叫“淘汰式标准”,即不列举具体的罪名,只规定可引渡之罪的最低量刑标准,笔者认为,我国的引渡法律最好采取“淘汰式标准”,其优点,一是简便明了;二是可以避免“列举式标准”往往因情势的变化发展而发生列举不全、罪名改变的弊端。与他国所不同的是,我国引渡法律中的“淘汰式标准”应该包含以下两方面的内容:一是遵照国际惯例,借鉴世界各国的普遍做法,规定政治犯罪(指出于民族、种族、宗教信仰和其他政治原因的犯罪)、军事犯罪(指就其犯罪构成要件而言,并不完全或部分被普通刑法规定为犯罪的行为)、部分财税犯罪(指与税收、税款、汇率和关税有关的犯罪)以及可能受到不公正审判或待遇的犯罪为不可引渡之罪;二是为同世界各国的普遍做法接轨,规定只有当被指控的犯罪行为依据我国和请求国法律均应处以1年以上剥夺自由型时,才属可引渡之罪。二者互为条件,缺一不可。这里,对第二点必须说明的是,我国现行刑法5条规定:“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域以外犯前条以外的罪,而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的,也适用本法”;第6条规定:“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用本法”,这就与本文观点相冲突。对此,笔者建议对现行刑法5条,第6条予以修改,将“3年”改为“1年”,或者修改为:“当中华人民共和国公民在中华人民共和国领域以外或者外国人在中华人民共和国以外对中华人民共和国国家或公民犯罪,而按本法只应判处3年以下有期徒刑时,如果中华人民共和国司法部部长认为有必要依本法追究,也可以适用本法”。
  二、实行“双,审查制度”。
  由于引渡既是刑事诉讼的一个特殊部分,涉及司法中的许多问题,又是一种国际合作的方式,有可能涉及一国外交政策和政策评断,因而世界各国普遍对引渡请求实行“双重审查制度”,即由司法机关和政府主管行政机关共同审查决定是否接受一国的引渡请求。
  鉴于这种“双重审查制”的优越性,我国《引渡法》亦应采取这种制度,其具体内容是:
  (一)司法审查。将司法审查作为“双重审查”的第一步,并由最高人民检察院具体行使司法审查职能,原因是,在我国现行司法体制中,公安机关作为治安行政机关,国家安全机关作为负责国家安全工作的政府部门,不是严格意义上的司法机关;人民法院作为国家的审判机关,行使这种司法审查权也不大合适,因为对引渡请求的审查同审判有着质的不同,引渡审查充其量是一种“预审”。相比之下,作为国家法律监督机关的人民检察院对引渡案件行使司法审查权则比较适宜,同时,鉴于这一司法活动涉及一国司法独立和对外政策,具体由最高人民检察院审查决定又最为适宜。这种做法也与德国等大陆法系国家的做法大体一致。我国司法审查所要坚持的原则应是“双重归罪和双重可罚性原则”,即要求引渡请求所列举的行为根据我国和请求国法律必须均构成犯罪

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