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【期刊名称】 《法学论坛》
浅议“一国两制”下的准国际私法问题
【作者】 吕国华【分类】 国际私法
【期刊年份】 1988年【期号】 2
【页码】 17
【全文】法宝引证码CLI.A.110573    
  一
  《中华人民共和国宪法》第三十一条规定:“国家在必要时得设立特别行政区。在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人民代表大会以法律规定。”根据这一规定,我国在1997年7月1日恢复对香港行使主权和在1999年12月20日恢复对澳门行使主权时,将分别建立中华人民共和国香港特别行政区和中华人民共和国澳门特别行政区。在全国人大及其常委会批准的《中华人民共和国政府和大不列颠及北爱尔兰联合王国政府关于香港问题的联合声明》和《中华人民共和国政府和葡萄牙共和国政府关于澳门问题的联合声明》中明确规定:在特别行政区中,可以允许现有的、不同于大陆内地的社会制度和法律体系存在。即在中华人民共和国境内,特别行政区可以保留其资本主义的社会制度,具有高度的自治权,享有行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权。
  “一国两制”的构想,是在国家结构问题上的新创见,意味着我国的部分地区将在较长的时期内实行和其它大部分地区不同的政治制度、经济制度和法律制度。特别行政区建立后其原有法律除了与全国人大根据我国宪法制定并颁布的特别行政区基本法相抵触或特别行政区的立法机关作出修改者外,均予以保留。由于台湾、香港、澳门各特别行政区的法律和适用于大陆内地的中央立法彼此之间存在着很大差异,就会在我国形成几个不同的法律,这样也就必然会产生国内的法律冲突。而且随着各特别行政区之间以及与大陆内地之间经济交流、婚姻继承及其它民事交往的不断增加,这种国内的法律冲突问题也将会越来越多地出现。这就需要制订一种法律规范来解决国内可能出现的法律冲突问题。
  准国际私法,一般是指一国之内由于法律不统一而发生法律冲突时,确定适用何种法律的法律。准国际私法与国际私法解决法律冲突的原则大致是相同的,但国际私法解决的是国家之间的法律冲突,而准国际私法解决的是一国内部的法律冲突问题,因而两者的性质又是不同的。在范围上,准国际私法主要包括区际私法、人际私法和时际私法。①区际私法是解决同一国家中由于各地区民法规定不一致而造成的法律冲突的法律。②人际私法是解决同一国家内适用于各个不同的种族、宗教或阶级的法律规定不一致而引起的法律冲突的法律。③时际私法是解决一个国家中在不同的时期所实施的民法规定不一致而引起的法律冲突的法律。时际私法问题也就是关于法律有无溯及既往的效力的问题。各国法律在处理此类问题时,主要有两种原则,即“后法废除前法”和“法律不溯及既往。”准国际私法在多数情况下表现为区际私法,有的学者甚至认为准国际私法与区际私法是两个同义词。在一国两制下的我国,国内的法律冲突主要是区际的法律冲突(即大陆内地与各特别行政区诸法域之间的法律冲突),准国际私法问题主要是区际私法问题。
  二我能说我还比较喜欢洗碗吗
  在台湾、香港和澳门各特别行政区建立之后,如果发生在我国各法域之间的法律冲突不能得到妥善解决,势必会影响大陆的地与各特别行政区之间各种民事、经济交往的正常开展。因而,在我国,准国际私法问题应该引起足够的重视。
  与其他国家相比,我国时准国际私法问题更具有复杂性和特殊性。首先,其它国家的国内法律冲突一般是发生在州与州、省与省及加盟共和国与加盟共和国等平等单位之间,各单位彼此没有隶属关系。而在我国,不仅有在中央统一领导下的特别行政区之间的法律冲突,而且更多的将是各特别行政区立法机关的立法与适用于大陆其它行政区域的中央立法机关的立法之间的冲突。其次,在其他国家之中,存在法律冲突的各区域内所实行的社会经济制度是相同的,由社会经济制度所决定的各法域的法律制度在本质上也必然是相同的。而在我国,特别行政区实行的是以生产资料私有制为主要特征的资本主义制度,其法律制度也必然是与之相适应的资本主义法律制度。除了特别行政区之外的我国其它行政区域实行的则是以生产资料公有制为基础的社会主义经济制度和法律制度。因此,在本质上,台、港、澳地区的法律制度与其它地区的法律制度是截然不同的,这种本质上的不同亦表现为法律的具体内容和形式上的不同。再次,不仅特别行政区与非特别行政区的法律存在着巨大差异,而且各特别行政区的法律一也有很大不同。如:世界各国在确定和人的身份有关的问题时,往往适用当事人的属人法,在香港的现行立法中,属人法被认为是当事人的住所地法,而在台湾和澳门的现行立法中,则认为属人法是当事人的本国法,即当事人国籍所属国的法律。又如:香港的法律基本上是属于普通法系,法律的表现形式有普通法、衡平法、成文法、判例法、习惯法等;而台湾和澳门的现行法律则受大陆法系影响很大,法律的出现形式以成文法为主。对于我国户分门内冲突存在着以上特殊性和复杂性,因而决定了我国在处理准国际私法问题时必须采取与其它国家不同的做法。和对涉外民事关系调整的方法一样,各国对于本国内不同法域之间发生的民事关系有两种调整方法。一种是直接调整的方法,即通过立法(实体规范)直接规定双方当事人具体的权利义务。另一种是间接调整的方法,即通过冲突规范(或称法律适用规范)指出该项民事关系应该适用哪个法域的法律规范来调整。在运用这种方法时,冲突规范并不直接指出当事人的权利义务,而只是指明确定这种权利义务要用何种实体法。间接调整的方法在一世界各国被广泛地使用。在各国的立法实践中,存在着不同法域的国家一般都规定有自己的关于国内民事法律冲突中法律适用问题的准国际私法规范,如南斯拉夫的立法就对如何解决法律冲突问题作了较为详尽的规定,其立法中既有解决国家之间法律冲突的国际私法规范,也有解决联邦立法与联邦成员国立法之间、各联邦成员国立法之问及撼尔维亚共和国内塞尔维亚特区与其它自治省立法之间法律冲突的准国际私法规范。在一些西方国家,如美国,并没有单纯的准国际私法规范,而是不论涉外法律冲突还是国内法律冲突都适用同一的冲突规则,只笼指出在处理国内法律冲突时的例外情况。在我国全国人民代表大会1986年4月通过的《

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