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【期刊名称】 《人民司法(案例)》
对非法运输爆炸物罪的量刑应从严把握
【作者】 白昌前【作者单位】 西南政法大学
【分类】 刑法分则【期刊年份】 2014年
【期号】 24【页码】 19
【摘要】 [裁判要旨]非法运输爆炸物给他人,由他人将其出售给他人用于办丧事,不应当认定该运输行为为“因生产、生活所需”,在无法定减轻处罚情节情况下,不应根据个案的特殊情况在法定刑以下判处刑罚,应体现刑法对爆炸物层层严控管理的立法本意。
□案号 一审:(2011)巫法刑初字第00061号 再审:(2013)巫法刑再初字第00001号 二审:(2013)渝二中法刑终字第00102号 复核审:(2014)渝高法刑复字第15号 重审:(2014)渝二中法刑终字第00139号
【全文】法宝引证码CLI.A.1199650    
  [案情]
  公诉机关:重庆市巫溪县人民检察院。
  被告人:张代军。
  被告人张代军驾驶一辆摩托车将25千克黑火药运至冉茂美(已判刑)位于巫溪县上磺镇平溪村的家中,将上述25千克黑火药交给冉茂美用于贩卖,冉茂美随后将5千克黑火药出售给他人用于办丧事放“三眼炮”。公安人员于2010年12月10日在冉茂美家中查获20千克黑火药,经鉴定,从中检出碳(C)、硫(S)、钾(K)等元素,硝酸根离子(NO3-),以上成分可构成黑火药。公安人员于2011年1月5日将张代军抓获。
  巫溪检察院以被告人张代军犯非法运输爆炸物罪,向巫溪县人民法院提起公诉。被告人张代军的辩护人提出,被告人运输爆炸物是为了满足村民办理丧事放“三眼炮”的正常生活需要,建议对张代军适用缓刑或者免予刑事处罚。
  [审判]
  巫溪法院原一审认为,被告人张代军违反国家爆炸物管理法规,未经国家有关部门批准许可,非法运输爆炸物黑火药25千克,情节严重,其行为已构成非法运输爆炸物罪。公诉机关指控张代军的犯罪事实及罪名成立,原一审予以采纳。关于辩护人提出张代军非法运输爆炸物是为了满足村民办丧事放“三眼炮”的正常生活需要,建议对其免予刑事处罚的辩护意见。经查,张代军非法运输25千克黑火药给冉茂美用于贩卖,冉茂美将黑火药出售给他人办丧事放“三眼炮”,故张代军非法运输爆炸物不是为了筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要。张代军非法运输黑火药25千克,情节严重,依法应在10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑的幅度内处以刑罚,张代军无法定减轻处罚情节,不能对其免予刑事处罚或适用缓刑,该辩护意见不能成立,不予采纳。
  巫溪法院判决:被告人张代军犯非法运输爆炸物罪,判处有期徒刑10年,剥夺政治权利1年。
  宣判后,张代军不服判决,向重庆市第二中级人民法院提出上诉。二审审理过程中,上诉人张代军申请撤回上诉,二审法院裁定准许其撤诉。
  上述裁判发生法律效力后,原审被告人张代军的亲属向巫溪检察院申诉,该院以原判量刑偏重为由向巫溪法院提出再审建议,巫溪法院对该案进行再审。巫溪县法院于2013年1月24日作出(2013)巫法刑监字第00001号刑事裁定,对该案进行再审。
  巫溪法院再审认为,原审判决认定事实清楚,证据确实充分,审判程序合法,适用法律正确,量刑适当。
  巫溪法院再审判决:依法予以维持(2011)巫法刑初字第00061号刑事判决。
  原审被告人张代军不服,向重庆二中院提出上诉。
  重庆二中院认为:首先,办丧事时放“三眼炮”确系巫溪县等地延续多年的传统习俗。一般认为,巫溪县等边远山区,交通不便,通讯不畅,在办丧事时以放“三眼炮”的方式传递信号,乡邻和亲朋听到三声炮响,即知放炮的人家有人去世,前往帮助料理后事或吊唁。但随着社会飞速发展,已经有比放“三眼炮”更为便捷的电话、手机等通讯工具,其传递信号的功能已被弱化或者基本不再需要,更多的是一种传统习俗的惯性传承。故放“三眼炮”这一行为对办丧事而言,不再是不可或缺的。其次,放“三眼炮”的主要原料为黑火药,属于可能严重危害公共安全、社会治安和人民群众生命财产安全的危险物品,系国家严格管控的爆炸物之一。因此,放“三眼炮”对办丧事而言,并非不可或缺,且对社会公共安全有危害,对于该种习俗,不宜鼓励和提倡,并应逐渐摒弃。故办丧事时放“三眼炮”不是正常生产、生活需要,上诉人张代军及其辩护人的该辩解、辩护意见不能成立。
  此外,上诉人张代军非法运输爆炸物黑火药的数量超过法律规定的最低数量标准的5倍以上,不具有法定减轻处罚情节,依法应当判处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。鉴于张代军非法运输爆炸物是受他人所托代为购买后运输,有一定偶发性,在运输过程中没有牟利,且没有经过居民区和人员密集区。其没有犯罪前科,一直表现较好,主观恶性较小,且没有造成严重后果。尽管办丧事时放“三眼炮”这一传统习俗不宜提倡,但摒弃这种习俗也非一日之功。当传统习俗与法律规定相抵触时,在坚决维护法律尊严的同时,也不能一味打击,同时也应当加强正面引导和教育。根据罪刑相适应原则,贯彻宽严相济刑事政策,根据本案的特殊情况,可在法定刑以下对其处以刑罚。
  重庆二中院二审判决:一、撤销巫溪法院(2013)巫法刑再初字第00001号刑事裁定和(2011)巫法刑初字第00061号刑事判决;二、上诉人张代军犯非法运输爆炸物罪,判处有期徒刑4年。
  重庆二中院于2014年1月24日报请重庆市高级人民法院复核。
  重庆高院复核认为,张代军非法运输爆炸物的行为并非为生产生活所需,其运送的黑火药数量是情节严重标准(黑火药5千克以上)的5倍,社会危害性较大,应在10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑幅度内量刑。根据犯罪性质及全案情节,结合立法本意及量刑平衡因素,本案量刑不宜将多个酌定从轻情节升格为减轻处罚,以特殊情况为由在法定刑以下判处有期徒刑4年。对此,应依法予以纠正。
  重庆高院裁定:一、撤销重庆二中院(2013)渝二中法刑终字第00102号以上诉人张代军犯非法运输爆炸物罪,在法定刑以下判处有期徒刑4年的刑事判决;二、发回重庆二中院重新审判。
  重庆二中院重审判决:裁定驳回上诉,维持巫溪法院(2013)巫法刑再初字第00001号刑事裁定和巫溪法院(2011)巫法刑初字00061号刑事判决。
  [评析]
  根据上诉人张代军的辩解及其辩护人提出的辩护意见,本案涉及以下两个方面的焦点问题:
  一、关于张代军运输爆炸物行为是否能认定为生产生活所需,从而不构成情节严重,在有期徒刑3年以上10年以下幅度内量刑
  笔者认为不宜认定为生产生活所需。理由如下:根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2010年1月1日起施行)第9条规定:“因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常

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