查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法律适用》
竞价排名间接侵犯商标权的认定
【副标题】 以“百度”和“谷歌”案为例【作者】 祝建军
【作者单位】 广东省深圳市中级人民法院【分类】 侵权法
【期刊年份】 2010年【期号】 1
【页码】 63
【全文】法宝引证码CLI.A.1150884    
  一、两起竞价排名商标侵权纠纷案引出的问题
  2008年5、6月份期间上海市第二中级人民法院和广州市***区人民法院分别就两起竞价排名商标侵权纠纷案做出一审判决,值得注意的是,这两起案件案情相似,但初审判决结果大相径庭。两案一审判决后,均有当事人不服一审判判提出上诉,其中“百度”案于2008年11月因当事人撤回上诉而使一审判决生效。“谷歌”案于2009年12月才做出二审判决,认定“谷歌”公司构成帮助侵权。两案最后终审判决相同。因这两起案件涉及网络服务商提供竞价排名服务而引发商标侵权纠纷问题,故以这两起案件为切入点,研究竞价排名所涉及的帮助侵犯商标权问题,显得非常有意义。
  (一)上海二中院判决的“百度”竞价排名案要旨[1]
  原告大众交通(集团)股份有限公司(下称大众公司)享有“大众”文字注册商标专用权,核定使用的服务类别为第39类(汽车出租、出租车运输、车辆租赁、旅客运送)。其中,出租车运输服务上的“大众”商标曾于2006年被上海工商局评为上海市著名商标。2005年,原告大众公司将“大众”商标授权原告上海大众搬场物流有限公司(下称大众搬场公司)以排他许可的方式使用。
  原告在百度网站搜索栏中输入关键词“上海大众搬场物流有限公司”后,所得搜索结果首页的左侧,载有13个包含关键词的网站链接,右侧显示有8个包含“大众”、“搬场”、“物流”等字样的网站链接,但网站内容均与原告无关,在前述网站网页的显著位置上有突出显示“上海大众搬场物流有限公司”以及“大众搬场”等字样。被告北京百度网讯科技有限公司(下称百度网讯公司)是百度网站的经营者,该网站在上海地区的负责主体为百度在线网络技术(北京)有限公司上海分公司(下称百度上海在线)。原告认为被告涉案竞价排名服务侵犯了其商标权,要求被告承担停止侵权、赔礼道歉、赔偿损失的民事责任。
  上海市第二中级人民法院经审理认为,被告为搜索结果网页首页链接网站提供了“竞价排名”服务,这些网站未经许可在其网站突出位置上使用“上海大众搬场物流有限公司”以及“大众搬场”等字样,使相关公众产生了误认,侵犯了原告的商标权。由于“竞价排名”有偿服务要求用户在注册时提交选定的关键词,被告就有义务也有条件审查用户使用该关键词的合法性。在用户提交的关键词明显存在侵犯他人权利的可能性时,被告应当进一步审查用户的相关资质,被告百度上海在线具体办理上海地区的“竞价排名”服务,其应当知道“大众”商标的知名度,但被告没有采取相应的审查措施,未尽合理的注意义务,主观上存在过错,客观上帮助了第三方网站实施了商标侵权行为,并造成了损害结果,因此,第三方网站构成直接侵权,被告构成帮助侵权,鉴于原告只起诉了三被告,三被告应仅就其帮助侵权行为承担民事责任。判决被告承担赔礼道歉、赔偿损失的民事责任。一审宣判后,被告不服提出上诉,后又撤回上诉,一审判决发生法律效力。
  (二)广州***区法院判决的“谷歌”竞价排名案要旨[2]
  原告台山港益电器有限公司(下称港益公司)对“绿岛风”注册商标享有独占许可使用权,该商标核定使用的商品为第11类(电扇、排气风扇、电水壶、电热水瓶、电热炊具等)。该商标为广东省著名商标。
  2007年8月,原告发现在被告北京谷翔信息技术有限公司(下称谷翔公司)经营的“谷歌”搜索引擎中输入“绿岛风”进行网页搜索,在搜索结果左栏第一项显示的是原告的名称及网页链接“台山港益电器有限公司”,而右栏赞助商链接第一项搜索结果却显示“赞助商链接,绿岛风—第三电器厂”,点击则进入了被告广州第三电器厂(下称第三电器厂)的网站,该网页没有出现“绿岛风”字样,在每一页面的上方均标有“meihao”、“广州第三电器厂”字样。被告谷翔公司在广州地区提供竞价排名服务是通过时代赢客公司来代理完成的。原告与被告第三电器厂存在同业竞争关系,二者生产的主要产品相同。基于以上事实,原告将被告谷翔公司、第三电器厂起诉至广州市***区人民法院,认为被告第三电器厂侵犯了其商标权,而被告谷翔公司为获取经济利益,在明知被告第三电器厂存在侵犯他人商标权的情形下,仍为其提供宣传平台,构成共同侵权,应承担连带赔偿责任。
  广州市***区人民法院经审理认为,被告第三电器厂实施了直接侵犯原告商标权的行为。但由于被告谷翔公司作为搜索引擎服务商对第三电器厂的网络信息不具备编辑控制能力,对该网络信息的合法性没有监控的义务,且在诉讼过程中已及时停止了对第三电器厂提供关键词广告服务,因此,被告谷翔公司不构成共同侵权。一审宣判后,被告不服提出上诉,广州市中级人民法院经审理认为,第三电器厂实施了直接侵犯港益公司商标权的行为,关键词搜索服务在性质上属于广告服务,谷翔公司作为广告的经营者,应对广告主第三电器厂作广告的内容负有审查义务,谷翔公司未尽审查义务有过错,构成帮助侵权,应与第三电器厂共同向港益公司承担停止侵权、赔偿5万元经济损失的民事责任。
  二、网络搜索引擎服务商提供竞价排名服务的技术原理
  在互联网环境下,信息呈不对称式发展,一方面,经营网站的服务商以数字化的方式提供给人们海量的信息内容,信息的传播也更便捷、更迅速;另一方面,网络用户面对海量的可供选择的网络信息却显得无所适从,如何获得其想要的信息内容反而变得非常困难。基于此,搜索引擎服务商抓住了网络信息服务的上述特点,开发出了网络搜索引擎技术,这无疑方便了网络用户对网络信息的查找和定位的需要,“百度”和“谷歌”即是利用搜索引擎技术而发展起来的网络服务商巨头。
  “百度”和“谷歌”提供的竞价排名服务是在普通检索服务的基础上发展起来的,进一步通过人为调整链接信息的排名顺序而形成的新营利机制,其是一种能提高服务利润的营运模式。作为一个网络服务产品,竞价排名的产生是为了解决搜索结果页面资源的有限性与网络用户竞争性之间的矛盾,其初衷是为了广告投放者在海量的信息中找到一个吸引人眼球的位置,以便于消费者识别和产生注意力效应。[3]竞价排名的实质是,投放广告者通过对某一关键词进行投标而获得的对某一关键词的搜索结果的控制权,其权利是可要求“信息定位服务提供商”将广告与其超链接同关键词在“信息定位服务商”提供的数据服务器中关联起来,使之在搜索用户搜索关键词后发送到用户的浏览器上,“信息定位服务提供商”将依据投放广告者的标价和搜索用户点击次数计算费用并索取报酬。[4]投放广告者选择竞价排名服务时,有两种选择模式,其一可以将关键词作为用户搜索的选择词汇,但最终搜索结果页面上不出现该关键词,其二用户以投放广告者设置的关键词进行搜索后,关键词会出现在最终搜索结果页面上的网页标题与网页描述部分。
  竞价排名具体的操作设置过程为:“百度”案中,百度公司作为竞价排名服务商在与广告投放者达成协议后,会给广告投放者一个注册帐号和密码,由广告投放者向竞价排名服务商支付推广费,广告投放者输入帐号和密码后,由其自行设置搜索关键词;“谷歌”案中,谷翔公司作为竞价排名服务商在与广告投放者达成协议后,会给广告投放者一个邮箱及密码,广告投放者通过输入邮箱和密码后,进入谷歌公司设定关键词的后台,从而自行选定搜索关键词。两案均由广告投放者自行设置其网站链接每被点击一次需要向竞价排名服务商支付的费用,该项设置程序的目的是为了确保其选定的关键词进行搜索时,付费越多的广告投放者的网站链接排名就越靠前。
  三、竞价排名间接侵犯商标权须以商标直接侵权行为的存在为前提
  传统商标法理论认为,商标是指能够将一个企业的商品或服务与其他企业的商品或服务区别开的标记或标记的组合。由于商标真实地指示了商品的来源,代表了一定的商品质量水平和经营者的商誉,因而对消费者具有吸引力,此即意味着商标最初始的功能是标示商品或服务的来源,即识别(区分)的功能。基于维护商标识别(区分)功能的需要,传统商标侵权理论是以商标混淆理论为基础来构建的,即保护商品或服务提供者凝聚在商标中的商誉免受不公平利用的损害,以及保护消费者不受误导。而最初的商标混淆是指直接混淆,即由于在后商标的存在,具有一般谨慎程度的普通消费者乃至社会公众,极有可能误认为其所附着的商品或服务来源于在先商标所有人。后来的商标法又发展出了间接混淆制度,即消费者不会对在后商标与在先商标所标识的商品或服务之来源产生混淆,但可能误认为在后商标与在先商标的经营者之间存在某种经济上的联系,比如存在联营、赞助或许可等关系。传统商标法的混淆理论,旨在防止侵权者通过使用他人的商标而将自己的商品伪装成他人的商品,或使人误认为其与商标权人存在某种经营上的联系,欺骗消

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.1150884      关注法宝动态:  

法宝联想
【作者其他文献】

热门视频更多