查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《河北法学》
我国物权法上确立居住权制度的若干问题与思考
【英文标题】 Several Questions and Reflections on Establishment of Residing Right System in Chinese Law of Things
【作者】 金贵宾张来柱【作者单位】 唐山师范学院唐山靖民律师事务所
【分类】 物权【中文关键词】 居住权;济弱性;法定性;意思自治
【英文关键词】 residing right;relieving the weaker;being statutory;self—governing idea
【文章编码】 1002—3933(2004)08—0096—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2004年【期号】 8
【页码】 96
【摘要】

居住权制度的确立是我国物权立法的重大突破。我国物权法上的居住权应当指法定居住权,意定居住权应由债法调整。居住权是一种特殊的用益物权,法定性是其本质属性,但居住权的期限、权能等亦应当体现出适当的柔性。居住权的设立属于私事务,无需公权力的介入。

【英文摘要】

The establishment of residing right system is an important breakthrough in law relating to rights over things in our country.The residing right in law of things ought to refer to the statutory residing right while residing right by will should be regulated by the law loan.Residing right is a kind of special right intem,of which being statutory is its nature.Nevertheless,duration and privileges of residing right should have appropriate flexibilities.The establishment of residing right is of private affairs,needing no engagement of public power.

【全文】法宝引证码CLI.A.119446    
  
  

2002年12月由全国人大制定公布的《中国物权法征求意见稿》在用益物权部分明确规定了居住权。该征求意见稿第211条规定:居住权人对他人的住房以及其他附着物享有占有、使用的权利。围绕居住权制度的确立,学术界的讨论颇多,其中赞赏者占据主流。对于我国物权法确立居住权制度的必要性及现实意义,笔者也持赞成态度,但是有关居住权的概念、特征、居住权人的权利与义务等问题,笔者仍有自己的看法。 。

一、关于居住权的概念

从本质来说,居住权就是权利人对房屋及附属物的占有和使用权,而不论是所有人对自己所有的房屋及附属物而享有的占有和使用权,还是非所有人对该房屋及其附属物享有的占有和使用权,此为居住权的广义概念。为了不至于把所有权人的居住权能和非所有人的居住权相混淆,物权法草案将居住权的含义特定为:居住权人对他人所有的住房以及其他附着物所享有的占有、使用的权利。此应为居住权的中义概念。

但是应当看到,在我们将居住权作出上述特定之后,从居住权的发生根据来说,还存在两种不同情况的居住权,一个是基于民事法律行为而产生的居住权,如租赁、借用、遗赠等,一个是基于法律的直接规定而产生的居住权。例如,法律可以规定父母作为监护人,对于未成年子女的房屋享有居住权,或未成年子女对其父母的房屋享有居住权{1}。陈华彬先生在谈到这个问题时,把基于遗赠、遗嘱或双方约定而产生的居住权与租赁权、借用权相区分,认为前者属于物权,而后者属于债权,前者是无偿的,后者是有偿的,如此等等,并借此将居住权区分为意定居住权和法定居住权,而把租赁、借用而产生的居住权干脆归于债权。笔者不同意这种看法。笔者认为,不应该从物权和债权的角度对意定居住权加以诠释,而应当从居住权发生根据的角度给意定居住权下定义。因为基于遗嘱或遗赠或约定而产生的居住权与基于租赁、借用合同而产生的居住权并无实质性差别(如基于双方约定而产生的居住权与基于借用而产生的居住权,除了想象之外,难道还有什么实际差别吗?),一个是基于单方法律行为,一个是基于双方法律行为,但都包含意思表示要素,都具有债的性质,都体现了意思自治的民法精神。况且由于物权的独立性与元因性的理论争论,使得租赁权、借用权的法律性质至今还无法形成统一认识,加之实践当中物权与债权的兼容性趋势,怎么能断言前者就是物权,后者就是债权呢?所以意定居住权应定义为,基于民事法律行为而产生的居住权。包括基于遗嘱、遗赠等产生的居住权,也包括基于租赁、借用合同而产生的居住权。而围绕意定居住权的物权债权性的争论,对于我国物权法确立居住权制度来说也只是一种纯粹的思辩,于司法实践毫无裨益。

笔者认为,我国物权法意义上的居住权应当采狭义概念,即将居住权仅仅限定为法定居住权,不应包括意定居住权。意定居住权无论从其发生根据还是法律保护手段上,都更具债的性质,特别是从权利的最终保护来看,完全可以而且也应当由债法去调整。无论如何我们应当看到,我国物权法确立居住权制度的初衷是通过立法给予弱势群体以“恩惠”,保证其基本的生存权。其重心是确定居住权的主体和内容等。如果把意定居住权规定在物权法当中,就在一定意义上背离了确立居住权制度的初衷,人为地造成物权法与债法的不协调,至少在立法技术上来说是不可取的。光宗耀祖支撑着我去教室

由此看来,我国民法上的居住权从广义来说,应当包括所有人的居住权和非所有人的居住权。从中义来说,是指非所有人的居住权,包括基于民事法律行为而产生的意定居住权和基于法律直接规定而产生的法定居住权。从狭义上来说仅指法定居住权,即只有基于法律直接规定而对他人的房屋以及附属物享有占有、使用的权利,才是我国物权法意义上的居住权。

二、居住权的法律特征

1.居住权的法定性。如上所述,居住权制度下的居住权应当特指法定居住权,不包括意定居住权。居住权的权利主体、范围、效力、行使规则均应由法律直接规定。非因法定原因,任何人不得予以取得、变更或消灭。法定性应当是居住权的最本质属性。由此可以把居住权与所有人的居住权、意定居住权相区分,强化法律对居住权的保障。

2.居住权的无偿性。居住权是为生活中的弱者一方所设立的,具有扶助、赡养、关怀的性质。因此居住权一般具有无偿性,居住权人无需向房屋的所有人支付对价,所以被称为“恩惠行为”{2}。如果需要居住权人向房屋的所有人支付对价,则就相当于租赁了。但是,居住权毕竟是他物权,所以居住权人当然地应当承担居住房屋的日常维护费用。问题是居住权人所应承担的费用的范围如何确定。全国人大制定公布的物权法草案第213条第2款规定:“居住权人占有、使用住房以及其他附着物,可以不支付使用费,不承担重大维修费用,不过当事人另有约定的除外。”笔者认为,该规定尚有疏漏。一是居住权人不承担房屋的重大维修费用对于所有人来说有失公平。依草案的精神来看,居住权带有长期性、终身性。而根据物权的排他性原理,一物之上不能同时设定两个以上内容不相容的物权,那么对于所有人来说,居住权人居住权的确立就意味着他不能再对自己享有所有权的房屋行使占有、使用权能,其处分权能也只是最终的、潜在的,他只能通过遗嘱或遗赠的方式将其处分,显然甚至在他有生之年都无法实际享用所有物给他带来的应有利益了。这本身就是对所有权的一种强行限制。如果再让所有人承担房屋的重大维修费用,那等于进一步让所有人为居住权人做“嫁衣”,此种立法不仅是有悖公允的,而且是霸道的。二是应明确规定,在由于居住权人的过错给房屋造成损害时,应当由居住权人承担责任,而不论此时的维修费用究竟有多大,唯此才能真正体现出法律对所有权的尊重和保护,才能与债法的规定相协调。何况维修费用何为“重大”?实践中也容易产生分歧。因此,笔者认为,居住权的无偿性应仅仅体现为不向所有人支付对价,其他一切费用均应由居住权人负担。

3.居住权的弹力性。居住权的物权性质是毋庸置疑的。由此它就应当具备物权的一般性质,即绝对性。但是由于居住权制度下的居住权是非依所有人意思设立的,因此应当有其自身的特殊性。居住权不应该是绝对无期限的、终身性的,应具备一定的“柔性”[3]。既然居住权制度设立的初衷是“济弱”,那么当“弱者”基于各种原因而变为“非弱者”乃至“强者”之后,自然也就失去了对其加以救济的必要了。比如,儿媳在

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}钱明星.关于在我国物权法中设置居住权的几个问题(J).中国法学,2001,(5).

{2}王利明.物权法论(M).中国政法大学出版社.2003.533.

©北大法宝:(www.pkulaw.cn

法宝

)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.119446      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【引用法规】

热门视频更多