查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《南京大学法律评论》
埃及模式与《阿尔及利亚民法典》
【作者】 徐国栋*【分类】 外国法制史
【期刊年份】 2001年【期号】 16(秋季卷)
【总期号】 总第16卷【页码】 226
【全文】法宝引证码CLI.A.1172752    
  
  1997年5月,黄风送给我《阿尔及利亚民法典》的阿拉伯文一法文对照本;次年9月,当时还在西南政法大学任教的尹田慨然允诺为我们的民法典译丛翻译这部法典;2000年1月,我刚从中南政法学院调到厦大,桌子上就已经摆上了尹田的译稿。初来乍到,事务缠身,到今天我才把这部法典对照法文原文核对一遍,到了交付出版的时候,按惯例必须有一个序,只好由我来写了。由于我在阅读这部法典过程中产生了诸多感慨,我是愿意写一篇这样的序言的。
  这部民法典所属的阿尔及利亚是个历史悠久的古国,其原住民为努米底亚人,又名柏柏尔人,他们是腓尼基人的后裔。公元前4世纪建立的努米底亚王国是阿尔及利亚历史上最早的国家,其国王朱古达与罗马进行了7年的战争,以武力和贿赂屡败敌手,发出过蔑视罗马人的“如果能够替它找到一个买主的话,整个罗马城也可以买得到”的感叹,{1}最后被拷打致死于罗马卡皮托尔山上的监狱,阿尔及利亚由此成为罗马的凯撒摩尔塔维亚行省,适用罗马法。在罗马帝国衰落的浪潮中,汪达尔人征服过这个国家,它后来又被拜占庭帝国的皇帝优士丁尼收复。最成功的征服者是阿拉伯人,他们于公元7世纪来到这个国家,带来了伊斯兰教,并对这里的法律留下了最深刻的痕迹。摩洛哥人也征服过阿尔及利亚,建立了一个包括整个马格里布在内的大帝国,这一事实使阿尔及利亚法与其马格里布邻国保持一种联系。1587年,阿尔及利亚被土耳其人征服,成为奥斯曼土耳其的一个省,但奥斯曼帝国的法律没有适用于这里。
  显然,阿尔及利亚属于民族走廊地区,凡有意于非洲的外来势力莫不要首先经过这个国家才能进一步达到自己的目的,它因此得到过许多侵略者的光顾。继罗马人的征服之后,1830年6月14日,罗马人的子孙——法国人占领了阿尔及利亚,从法律的角度看,这意味着阿尔及利亚法传统与罗马法传统之联系的恢复。1834年7月22日,法国颁布条例,实现了阿尔及利亚领土与法国领土的合并,法国法从此开始渗透到这里。
  从法律史的角度看,阿尔及利亚在法国占领前实行伊斯兰法的马立克学派。法国占领后,这一法律与法国殖民者引进的法律并存,但法国法实际上处于特权地位。{2}这一时期,阿尔及利亚尝试过编纂穆斯林法法典,莫朗(Morand)提出了受到法国学说影响的草案,但这种尝试未获成功。法国殖民者认为自己有传播优秀的法国文明的使命,希望把自己的法律逐渐推广到殖民地。但法国法在海外的适用,以殖民地人口取得法国的民事身份为条件,并有一定的范围,因为立法同化的原则只对关系到人的身份和能力的法律和法令、关于婚姻中的人身关系和财产关系及其效力的规则、继承法以及民事身份的规则维持,其他方面的规则不可适用于阿尔及利亚。具体而言,土地和不动产制度,法国国籍制度就是如此。{3}尽管法国人对阿尔及利亚的穆斯林开放了适用法国法的可能,但后者认为,接受法国公民资格会使他们承担屈从于异教徒法律的义务,从而放弃他们的个人法权,因此,他们很少要求成为法国公民;有些则要求保留个人法权,以此为条件成为法国公民。{4}从这些事实中我们可看出阿尔及利亚人民的倔强性格。
  1954年,阿尔及利亚在受到法国征服的124年后,开始了争取独立的武装斗争,在非洲国家中开创了“枪杆子里面出独立”的道路,这是朱古达的子孙与罗马人的子孙的继续对抗!这样的选择鼓舞了包括纳尔逊·曼德拉在内的许多在自己的国家谋求独立的非洲政治家,这位勇敢和可敬的南非人曾到阿尔及利亚取武装斗争之经,并受爆破训练。后来他在南非领导“民族之矛”武装斗争运动,不能说与他在阿尔及利亚的经验没有关系。
  阿尔及利亚的武装斗争选择导致它于1962年7月4日获得独立。{5}尔后阿尔及利亚选择了社会主义道路,因为“对社会主义的向往是不发达国家人民的根本目标”,而不发达是由殖民帝国主义造成的。这种意识形态选择在阿尔及利亚的立法上留下了自己的痕迹,事隔13年后的《阿尔及利亚民法典》仍然有一些条文有“社会主义”字样,例如第49条和第52条都规定了“社会主义企业”。尽管如此,在法律问题上,阿尔及利亚并未同过去一刀两断,而是留任了一批法国人作为司法人员,与此同时进行了大规模的法典编纂工作,力图制定自己的法律。{6}
  1975年9月26日,作为上述法典编纂工作的一部分,阿尔及利亚颁布了埃及模式的民法典,它共1003条,力求实现现代法与伊斯兰法的调和,其第1条第2款规定:“在法无明文规定时,法官可根据伊斯兰法的规则作出判决;如无此种规则,可根据习惯作出判决”。它限制利息和射幸合同,只调整财产关系和人格关系,身份关系由1984年颁布的家庭法典调整。{7}这些安排都是伊斯兰性质的。
  《阿尔及利亚民法典》的基本结构为:
  第一编,一般规定,第一题,法律的适用及其效力。像《埃及民法典》一样,这一题涉及到法律在时间上和空间上的冲突,异想天开地把关于国际私法的规则容纳其中;第二题是关于民事主体的,规定了自然人和法人。这是《阿尔及利亚民法典》所从属的埃及模式的特点,它不像其他伊斯兰国家的民法把人格和身份关系都划入一个独立的个人身份法典,而只把身份关系划入,保留人格关系于民法典中。这种类型的民法典更接近于其罗马法蓝本,使人可以摆脱穆斯林国家的民法典是单纯的财产法典的印象,看到在这样的法典中还有关于人格法的规定。
  第二编是关于债与合同的,其第一题是债的发生根据,有法律、合同、损害行为、准合同(包括无因得利、非债清偿、无因管理)4种;第二题,债的效力,包括实际履行、等值履行、债权的担保等内容;第三题,债的样式,有条件与期限、多数标的、复合标的等形式;第四题,债的移转,有债权转让、债务移转两个方面;第五题,债的消灭;第六题,债的证明,有书面证据、证人证言、推定、自认、宣誓等;第七题,移转所有权的合同,有买卖、互易、合伙、消费借贷、和解等;第八题,有关物的使用的合同,有租赁、使用借贷等;第九题,提供服务的合同,有承揽、委托、保管、有争议财产的保管等;第十题,射幸契约,有赌博和打赌、终身年金、保险合同等;第十一题,保证。
  第三编,主物权,第一题,所有权;第二题,所有权的派生权利,有用益权、使用权与居住权、地役权等。
  第四编,从物权或担保物权,第一题,抵押权;第二题,裁判上的抵押权,这是一种通过法院的诉讼活动设立的抵押权;第三题,质押;第四题,优先权,包括一般规定和各种优先权两章。
  这一结构具有鲜明的特点,作为法国的前殖民地,阿尔及利亚受法国法律文化自然影响更大,《阿尔及利亚民法典》却采用了德国式的债法前置于物法的结构设计;其次,它把大陆法系各国民法典中统一的物权编一分为二,形成主物权与从物权或担保物权两编。这种安排不知所本,但从发生根据的不同来看确有其理。主物权通常皆非以契约方式设定的权利,而从物权都是以契约方式设定的,正因为两种物权有这样的不同,存在一种把它们分开的趋势,例如,1960年的《埃塞俄比亚民法典》就把担保物权规定在第五编合同分则中,把主物权规定在第三编物中,《阿尔及利亚民法典》把它们规定为物权的两编,以另一种方式表现了这一趋势。
  必须说明的是,这一结构及其基本内容都来自1948年《埃及民法典》,其作者为阿卜德·阿尔·拉扎克·阿尔·桑胡里(1895—1971年),他留学法国出身,是法国著名罗马法和民法学家爱德华·兰贝赫的学生,在法国取得法学博士学位并在那里受到比较法的熏陶。因此,《埃及民法典》不仅受到法国的影响,而且也参考了其他国家如瑞士、前联邦德国、意大利和日本等国的某些法律原则,并把它们与伊斯兰法传统结合起来。
  《埃及民法典》从关于法的一般规定的序编开始,往后是两个正编。第一编是债与合同。把债置于物之前,我们在这里可以看到德国学说的影响;第二编是物,规定了所有权和他物权。在关于所有权的取得方式的规定中,涉及到了继承法。此外,《埃及民法典》还有一些创新,例如,创造了无因得利的概念,把传统民法中的无因管理和不当得利融为一炉。按照这种体例,无因得利行为包括受非债清偿和受事务管理两种情况。所谓的无因得利,指任何有识别能力的人,无正当原因使自己得利并造成了他人之损害的情况,为此他要在得利的范围内就赔偿后者因财产的减少引起的损害承担责任。即使得利的客体灭失,这样的债依然维持。{8}此外,《埃及民法典》还不顾伊斯兰法的影响规定了射幸契约和保险合同,承认利息。由于其兼收并蓄的包容性,《埃及民法典》在某种程度上青出于蓝而胜于蓝,正由于这样的成就,它在伊斯兰世界中有巨大的影响,成为主要的阿拉伯国家的民法典的蓝本,其影响范围包括阿尔及利亚、利比亚、叙利亚、伊拉克、约旦、索马里等国家。阿拉伯半岛上的国家,只有沙特阿拉伯除外,都继受了这部民法典,这标志着埃及法系的独立存在。{9}
  《阿尔及利亚民法典》尽管继受了《埃及民法典》,但也对这一蓝本作了一定的改动。例如,从结构上看,把《埃及民法典》的序编改成了相当于总则的第一编;把其第二编分解为主物权与从物权或担保物权两编。从内容上看,《埃及民法典》中规定的无因得利概念《阿尔及利亚民法典》虽然接受了,但并没有把它与无因管理合并,而是分别规定了无因管理和无因得利。另外,《埃及民法典》承认的利息在《阿尔及利亚民法典》中就未得到完全承认,而是区分借贷的不同性质确定是否可取得利息。个人间的消费借贷完全不许取息(第454条)。但允许金融机构对现金存款付法定利率的利息(第455条)。金融机构的贷款也可依法定利率收取利息(第455条)。这些规定表明阿尔及利亚更愿意把伊斯兰传统与西方性的立法调和起来。从条文数目来看,《埃及民法典》凡1149条;《阿尔及利亚民法典》只有1003条。可见,《阿尔及利亚民法典》尽管以《埃及民法典》为蓝本,但也不是完全照搬这个蓝本。
  在《阿尔及利亚民法典

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.1172752      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多