查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学杂志》
适用《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》的几个问题研究
【作者】 周道鸾【分类】 其他
【期刊年份】 1996年【期号】 6
【页码】 3
【全文】法宝引证码CLI.A.18314    
  
  1995年2月28日,第八届全国人大常委会第十次会议通过了《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》(以下简称《决定》),对刑法作了重要的补充和完善。这对于全面贯彻实施《中华人民共和国公司法》,保护公司、企业的合法权益,维护社会经济秩序,促进市场经济的发展,具有十分重要的意义,并为司法机关惩治违反公司法的犯罪行为,提供了新的重要的法律武器。本文仅就商业受贿罪、侵占罪、挪用资金罪和第十二条适用的问题谈点个人看法。
  一、关于商业受贿罪
  《关于惩治违反公司法犯罪的决定》(以下简称《决定》)第九条规定了商业受贿罪。所谓商业受贿罪,是指公司、企业董事、监事或者职工,利用职务上的便利,索取或者收受贿赂,数额较大的行为。
  本罪侵犯的客体是国家对公司、企业人员职务活动的管理和社会主义公平竞争的交易秩序。犯罪对象为商业贿赂。这是针对目前生产、经营领域商业贿赂日益严重的情况作出的决定。《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条规定:“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品”,“对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的,以受贿论”。根据这一条的规定,商业贿赂应当包括财物和其他财产性利益。客观方面表现为利用职务上的便利,索取或者收受贿赂,数额较大的行为。“利用职务上的便利”,是指行为人利用公司、企业的经营管理职权,或者利用本人基于职务从事商业经营活动所形成的便利条件。如果行为人没有利用职务上的便利而为他人推销产品、购买物资、联系业务,以“酬谢费”等名义索取、收受财物的,不构成本罪,索取和收受贿赂是商业受贿罪的两种不同表现形式。前者是指行为人主动提出,迫使对方行贿的行为;后者则是应对方要求而接受贿赂的行为。无论采用那种形式,都构成商业受贿罪。犯罪主体为特殊主体,即公司的董事、监事或者职工。根据《决定》十四条的规定,本罪的主体还应包括有限责任公司、股份有限公司以外的企业职工。职工,是指公司、企业的经理、厂长、财会人员和其他受公司、企业聘用从事公司、企业事务的人员。主观方面由直接故意构成,并具有获利的目的。间接故意和过失不构成本罪。
  按照《决定》九条的规定,收受贿赂的行为还必须达到“数额较大”的程度才构成犯罪。何谓数额较大,法律未作具体规定。根据最高人民法院审判委员会于1995年12月18日通过的《关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》,索取或者收受贿赂 5000元至20000元以上的,属于“数额较大”。这是考虑到:(1)《决定》规定的刑罚较之《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》规定的刑罚要轻。(2) 1988年以来,由于物价不断上涨等因素,司法实践中已基本不按《补充规定》确定的犯罪起点数额执行。第三,各地经济发展不平衡,有一个幅度便于根据本地区经济发展的实际情况灵活掌握。认定本罪应注意以下几个问题:(1)划清罪与非罪的界限。按照《决定》九条北京大学互联网法律中心的规定,收受贿赂数额较小的,不构成犯罪,应由有关部门给予行政处罚;(2)划清商业受贿罪与受贿罪的界限。两者在客观方面都具有利用职务上的便利,索取或者收受贿赂的行为。但两者的区别,在于犯罪主体不同。依照《决定》九条和第十四条的规定,商业受贿罪的主体是公司、企业的董事、监事或者职工;依照《决定》十二条的规定,受贿罪的主体则是国家工作人员;(3)准确确定罪名。对于《决定》九条规定的行为,如何确定罪名,有不同意见。有的主张定“非国家工作人员受贿罪”,以区别于由国家工作人员构成的受贿罪;有的主张定“公司、企业人员受贿罪”、“公司人员受贿罪”或者“公司职员受贿罪”、“企业人员受贿罪”,理由是在公司也不完全是商业受贿,如公司人事部门工作人员收受贿赂,将不符合条件的人吸收为公司人员。还有的主张定“受贿罪”,以与《补充规定》规定的受贿罪相衔接。笔者主张定“商业受贿罪”。理由是:公司法本身就是商法,反不正当竞争法对商业贿赂已有明确规定;公司董事、监事或者职工利用职务上的便利索取或者收受贿赂,正是违反公司法的犯罪行为;定商业受贿罪,能够比较准确地反映这种犯罪的性质,易于与《补充规定》规定的国家工作人员受贿罪区别开来。最高人民法院的司法解释,也将这种收受贿赂的行为确定为“商业受贿罪”。如果定“非国家工作人员受贿罪”,范围太宽。如果定“公司、企业人员受贿罪”、“公司职员受贿罪”、“企业人员受贿罪”,由于国有公司中既有国家工作人员,也有公司人员,因而与受贿罪中的国家工作人员有冲突;且一般以犯罪行为特征而不是以身份来确定罪名。如果定“受贿罪”,则与《补充规定》规定的国家工作人员的受贿罪相混淆。依照《决定》九条的规定,犯商业受贿罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。何谓“数额巨大”,法律未作具体规定。根据最高人民法院作出的上述司法解释,索取或者收受贿赂10万元以上的,属于“数额巨大”。
  二、关于侵占罪
  《决定》十条规定了侵占罪。所谓侵占罪,是指公司董事、监事或者职工,利用职务或者工作上的便利,侵占本公司、企业财物,数额较大的行为。
  本罪侵犯的客体是公司、企业的财物,包括有限责任公司和股份有限公司以外的企业的财物。根据《中华人民共和国公司法》的规定,有限责任公司和股份有限公司均为企业法人。公司享有由股东投资形成的全部法人财产权。公司中的国有资产所有权属于国家。我国刑法规定的贪污罪是对社会主义公共财产的保护,但在现实生活中,侵占公司、企业财物的行为不断发生。《决定》关于侵占罪的规定,增加了对私营企业、外资企业等非全民所有的公司、企业合法财产的刑法保护措施,是对刑法的重要补充。客观方面表现为利用职务或者工作上的便利,侵占本公司、企业财物,数额较大的行为。“利用职务上的便利”,是指利用职务决策公司、企业的事务,主管、管理、经手公司、企业财物和其他事务的便利条件。“利用工作上的便利”,主要是指公司、企业董事、监事、职工直接利用承担本公司、企业特定工作的便利条件。“侵占”,是指行为人以侵吞、盗窃、骗取或者其他手段,非法占有公司、企业财物的行为。犯罪主体为特殊主体,即公司、企业的董事、监事或者职工。按照公司法的规定,股份有限公司设董事会和监事会,分别由董事和监事组成,行使法定职权;有限责任公司股东人数较少和规模较小的,也可以只设一名董事、一至二名监事。根据《决定》十四条的规定,职工,包括有限责任公司、股份有限公司以外企业的职工。这是指有限责任公司、股份有限公司以外的企业中非国家工作人员的普通职工。国家工作人员不构成本罪。主观方面由故意构成,并且具有非法占有公司、企业财物的目的,但法律并未规定具有占有公司、企业财物的目的是构成本罪在主观方面的必备的要件。
  按照《决定》十条的规定,侵占公司、企业财物的行为还必须达到“数额较大”的程度才构成犯罪。何谓“数额较大”,法律未作具体规定。根据最高人民法院所作的解释,侵占公司、企业财物500。元至20000元以上的,属于“数额较大”。认定本罪应注意以下几个问题:(一)划清罪与非罪的界限。按照《决定》规定,侵占本公司、企业的财物,数额是否较大,是区分罪与非罪的关键。数额较小的,属违法行为,不构成犯罪,可由有关部门给予行政处罚;(二)划清本罪与贪污罪的界限。两者的主要区别,一是犯罪主体不同。贪污罪的主体必须是国家工作人员。二是侵犯的客体不同。贪污罪侵犯的客体是公共财产的所有权。依照《决定》十条的规定,侵占本公司、企业财物,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。法律没有对“数额巨大”作出具体规定。根据最高人民法院所作的司法解释,侵占公司、企业财物10万元以上的,属于“数额巨大”。北大法宝,版权所有
  三、关于挪用资金罪
  《决定》十一条规定了挪用资金罪。所谓挪用资金罪

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.18314      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多