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【期刊名称】 《法学杂志》
析证券发行审核制度的二元结构
【作者】 陈甦【作者单位】 中国社会科学院
【分类】 证券法【中文关键词】 证券发行 审核制度二元结构 矫正建议
【期刊年份】 2001年【期号】 1
【页码】 37
【摘要】

本文阐明了我国目前所确立的证券发行审核制度具有二元结构的特点,有悖于建立统一有效的证券市场的理念,势必影响证券发行审核制度的实施效果。为此,提出矫正建议。

【全文】法宝引证码CLI.A.19257    
  证券发行审查制度,是指证券法规定监管机构或部门,对证券(主要是股票和公司债券)发行进行审查,决定是否同意发行人发行证券的一种法律制度。证券发行审核制度的有效实施,可以确保证券发行信息公开的合法性和适当性,规范证券发行秩序,从而健全证券一级市场,保护投资者权益。
  一、我国证券发行审核制度的二元结构特征
  按照证券法11条的规定,公开发行股票,必须依照公司法规定的条件,报经国务院证券监督管理机构核准;发行公司债券,必须依照公司法规定的条件,报经国务院授权的部门审批。据此规定,我国证券发行审核制度具有二元结构的特点:(1)证券发行核准制与审批制相结合。(2)核准机构与审批部门分立,证券发行核准由国务院证券监督管理机构负责,证券发行审批由国务院授权的部门负责。(3)股票发行与公司债券发行分别适用不同的审核程序,股票发行须向国务院证券监督管理机构申请核准,公司债券发行须向授权的部门申请审批。
  公司法规定,未经国务院证券管理部门批准,发起人不得向社会公开募集股份;股份公司发行新股属于向社会公开募集的,须经国务院证券管理部门批准;公司发行债券应当向国务院证券管理部门报请批准。可见,在证券法颁行之前,股票发行亦采取审批制,并且股票与公司债券的发行统一由国务院证券管理部门批准。《企业债券管理条例》第11条规定:“中央企业发行企业债券,由中国人民银行会同国家计划委员会审批;地方企业发行企业债券,由中国人民银行省、自治区、直辖市、计划单列市分行会同同级计划主管部门审批。”可见,公司法法宝企业债券管理条例的二元审批机制,是股票与公司债券的发行由国务院证券管理部门审批,企业债券的发行由中国人民银行等主管部门审批。但是,中国人民银行1998年4月颁布了《企业债券发行与转让管理办法》,其第1条规定该办法是根据公司法和企业债券管理办法制定,其第64条规定企业债券发行人的年度报告要包括公司简况等内容,显然把公司债券作为企业债券的一类予以规制。至此,证券发行的二元审批机制的内容发生了变化,演变成股票发行要经证券管理机构审批,企业债券包括公司债券的发行则要经人民银行等部门审批。
  证券法将股票发行审批制改为核准制,这是我国证券发行审核制度的一项重大变革,适应了按证券市场运行规律监管证券市场的需要。但是,证券法仍然保留了公司债券发行审批制,形成了核准制与审批制并存的制度结构。证券法所确立的证券发行审核制度,不仅是核准制与审批制相结合,而且审核机构的分立,以及由此导致的股票与公司债券发行适用不同的审核程序,股票发行须向国务院证券监督管理机构申请核准,公司债券发行须向国务院授权的部门申请审批。可见,证券法并没有消除证券发行审核制度中的二元结构,反倒以法律的形式进一步确定了二元结构。
  二、我国证券发行审核制度对证券市场发展的负面影响
  证券发行审核制度的二元结构,尽管是对现行证券市场监管体制的一种认可,考虑到市场监管机制运行的延续性,但是,这种二元结构对证券市场运行与发展的负面影响将是严重的。
  1、证券发行审核制度的二元结构割裂了证券市场监管理念的统一性。证券发行核准制,是指法律规定证券发行的实质条件,证券发行人准备发行证券时,须将证明其具备实质条件的文件向核准机构申报,经核准机构审核确认证券发行人具备了法律规定的实质条件,发行

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