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【期刊名称】 《法学杂志》
国家刑法与澳门特区刑法的冲突与协调
【英文标题】 Conflict and Co—ordination:Criminal law of State and of Macao Special Administration Region
【作者】 周其华【分类】 比较法
【中文关键词】 刑法 澳门特区刑事法律 冲突 协调【期刊年份】 2000年
【期号】 6【页码】 7
【摘要】

根据《澳门特别行政区基本法》(本文中简称“澳门基本法”)规定,澳门特别行政区实行高度自治,享有行政管理权、立法权、独立司法权和终审权,适用澳门特别行政区的法律。这样一来,涉及澳门的有关危害国家安全犯罪和危害国防利益犯罪适用“国家刑法”和“澳门刑法”都存在一些冲突,如何协调和解决这些冲突,本文就此予以论述。

【全文】法宝引证码CLI.A.19184    
  一、国家刑法与澳门刑法在管辖范围的冲突
  刑法的管辖范围,也称刑法的适用范围,是指刑法在什么地方、对什么人,在什么时间内适用的问题,它是国家刑事司法权的体现。国家刑法和澳门刑法对自己的适用范围都作了规定,但是规定的具体内容不同,适用时可能出现以下冲突:
  1、国家刑法与澳门刑法的效力冲突,这是国家刑法与澳门刑法在效力大小上由于法律没有明确规定而造成的冲突。
  2、对地域适用冲突。国家刑法6条第3款规定,犯罪行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内就认为是在中华人民共和国领域内犯罪,澳门刑法也有类似的规定,但澳门刑事法律规定必须是身在澳门内的,澳门才有管辖权。如果犯罪行为或者犯罪结果有一项发生在澳门内的,按国家刑法规定是在我国领域内犯罪,应适用国家刑法,由国家有司法管辖权的司法机关管辖,那么,犯罪嫌疑人不在澳门,澳门刑事法律不认为是犯罪,但国家刑法规定构成犯罪,按国家刑法规定追究刑事责任,又与澳门刑法规定发生冲突。
  3、对人适用冲突。国家刑法7条规定。我国公民在我国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。澳门刑事法律规定,澳门公民在澳门以外实施了假造货币等十几种犯罪,且身在澳门的,适用澳门刑法,对于多数犯罪或者身不在澳门的犯罪都不适用澳门刑法。如果澳门公民在国外犯我国刑法规定之罪的,且身在国外,按国家刑法规定构成犯罪,按澳门刑法规定不构成犯罪。同一澳门公民在国外的同一行为,在适用国家刑法
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和澳门刑法上出现了冲突。
  4、外国人在国外犯罪适用冲突。国家刑法8条规定,外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。澳门刑法5条规定,非澳门公民在澳门以外实施了假造货币等十几种犯罪,且身在澳门的,适用澳门刑法。如果外国人在国外对澳门或者澳门公民犯罪,且犯罪人身在国外,按照国家刑法规定构成犯罪应当追究刑事责任,按照澳门刑法规定不构成犯罪,不应追究刑事责任,同一个外国人在外国的同一行为由于国家刑法和澳门刑法的规定不同,而出现了明显的冲突。
  5、时间效力冲突。从国家对澳门行使主权之日起,外国人在国外对澳门特别行政区或者澳门公民犯罪,适用国家刑法,按照国家刑法规定追究刑事责任。在这之前,外国人在国外对澳门地区或者澳门公民犯罪,除按照我国参加或者缔结的国际公约规定的犯罪外,国家刑法没有管辖权。即使现在发现在行使主权前有这种犯罪行为也不适用国家刑法,也不能追究外国人的刑事责任。而澳门刑法规定,不论在国家行使主权前后,只要外国人对澳门或者澳门公民实施了澳门刑法规定的应追究刑事责任的十几种犯罪,且身在澳门的,都要依照澳门刑法追究刑事责任。这样一来,就出现了适用国家刑法和适用澳门刑法的冲突。
  二、国家刑法与澳门刑法对犯罪规定的冲突
  澳门回归祖国以后,根据澳门基本法规定,中央人民三政府依照全国性法律管理外交事务和防务工作,澳门特别行政区依照澳门法律处理有关的对外事务和维持澳门特别行政区的社会治安。有关危害国家安全和危害国防利益的犯罪依照国家刑法和澳门刑法规定处理。将国家刑法和澳门刑法对上述两个方面犯罪规定相比较,主要有以下冲突:
  1、危害国家安全方面犯罪规定的冲突。国家刑法分则第1章集中规定了危害国家安全犯罪,分别规定了12种具体犯罪,包括:背叛国家罪,分裂国家,煽动分裂国家罪,叛乱、暴乱罪,颠覆国家政权罪,煽动颠覆国家政权罪,资助危害国家安全犯罪活动罪,投敌罪,叛逃罪,间谍罪,为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪,资敌罪等。这些犯罪都是直接危害中华人民共和国国家安全的犯罪,也包括危害澳门特别行政区安全的犯罪,全国所有的机关、团体和公民,包括澳门特别行政区和澳门公民都有同危害国家安全犯罪作斗争的义务。澳门刑法由于历史的原因没有专门规定惩治危害国家安全罪,但在该法第5编妨碍本地区罪中第1章妨害政治、经济及社会制度和第2章妨害国家及国际组织罪中分别规定了类似国家刑法规定的危害国家安全的具体犯罪,主要有:暴力变更已确立之制度罪,煽动暴力变更已确立制度罪,破坏罪,煽动集体违令罪,通谋外地罪,侮辱本地区象征罪,侵犯享有国际保护之人罪,侮辱官方象征罪等罪。相比较,澳门刑法没有规定国家刑法分则第一章规定的12种犯罪。这些犯罪都是危害国家统一和国家政权安全的犯罪,所有国家机关、团体和个人都有同这些犯罪作斗争的义务。澳门特别行政区立法机关应当通过立法,将国家刑法与澳门刑法对危害国家安全犯罪的规定统一起来,使其冲突得以解决。开弓没有回头箭
  2、危害国防利益方面犯罪规定的冲突。国家刑法分则第7章、第10章分别规定了危害国防利益方面的犯罪。第7章集中规定危害国防利益罪,第10章集中规定了军人违反职责罪。有关军人违反职责罪的规定及适用,澳门基本法和澳门特别行政区驻军法作了明确的规定,其案件管辖和适用法律冲突基本解决。但是,对危害国防利益方面的犯罪的法律规定,有较多的冲突,国家刑法分则第7章中共规定了21种危害国防利益的具体犯罪,军人和公民及有关单位都可能实施这些犯罪行为,而澳门刑法没有专章规定危害国防利益这类犯罪,虽然在其他一些犯罪规定中可以涵括国家刑法规定的危害国防利益的一些具体犯罪,但多数没有规定或者没有明确规定,主要有:
  (1)阻碍军人执行职务罪。国家刑法386条规定,以暴力、威胁方法阻碍军人执行职务的,构成阻碍军人执行职务罪。澳门刑法没有单独规定这种犯罪行为,而是在其第311条中规定有“抗拒及胁迫罪”,该条规定,“为反抗公务员或保安部队成员作出与执行职务有关之行为或强迫其作出与执行职务有关,但违反其义务之行为,而对其施以暴力或者严重威胁者”。在严格实行罪刑法定原则的情况下,将反抗公务员、保安部队引申适用阻碍澳门驻军人员执行职务,则需要刑法解释。在没有刑法解释之前一旦发生阻碍驻澳军人执行职务的犯罪行为,澳门司法机关

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