查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法治研究》
对日本非法侵入住宅罪犯罪客体理论的借鉴
【作者】 张利兆【作者单位】 宁波市人民检察院
【分类】 刑法分则
【中文关键词】 非法侵入住宅罪;犯罪客体;安宁权说;居住权说
【期刊年份】 2008年【期号】 5
【页码】 54
【摘要】

我国刑法理论界对非法侵入住宅罪的犯罪客体认识存在分歧,基本观点为“公民的住宅安全权利”、“公民的住宅不受非法侵犯的权利”和“公民住宅的安宁权”。笔者认为上述观点都存在一定的欠缺。而日本采用的是“居住权说”,笔者认为其有可取之处。“居住权说”既可以克服我国刑法理论界三种基本观点的不足,符合人权保护与和谐社会建设的要求,又有利于解决司法实践中的若干争议问题,也符合认识规律,因此对该理论可以予以借鉴。

【全文】法宝引证码CLI.A.1157053    
  
  非法侵入住宅属于常见、多发的行为,但在司法实践中行为人被追究刑事责任的情况却很少见,笔者认为其中的重要原因是对该罪的犯罪客体存在片面认识。我国《刑法》把非法侵入住宅罪规定在刑法分则侵犯公民人身、民主权利罪章节中,由此不难看出,本罪所侵犯的同类客体是公民的人身权利,然而对于本罪的直接客体,却争论较大。笔者认为在犯罪论体系中,犯罪客体居于基础性的地位,即形形色色的犯罪,不论其行为的表现形式如何,都必定侵犯一定的客体。对客体特征的研究极其重要,因为犯罪行为对客体的侵犯要通过一定的形式体现出来,即表现为一定的客观危害结果或其他形式的危害。对犯罪客体的不同认识,会影响对具体犯罪标准的把握,从而影响罪与非罪的认定。
  一、关于我国非法侵入住宅罪犯罪客体的争论及其评析
  “犯罪客体,是指我国刑法所保护的,而被犯罪行为所侵犯的社会主义社会关系。”[1]“犯罪的直接客体,是指某一种犯罪所直接侵犯的某一种具体的社会主义社会关系,也就说我国刑法所保护的社会主义社会关系的某个具体部分。”“犯罪的直接客体是决定犯罪性质的最重要的因素。一种行为之所以被认定为这种犯罪或者那种犯罪,归根结底是由犯罪的直接客体决定的。”[2]某种社会关系成为某一种犯罪的直接客体.应当具备两个基本特征:一是犯罪行为对客体的侵犯具有必然性,即当犯罪行为发生时,某种社会关系必然会受到侵犯,这种侵犯具有必然性或不可避免性;二是犯罪行为对客体的侵犯具有现实性或现实危险的紧迫性,即当犯罪行为发生时,客体即被侵犯或有受到侵犯的现实危险的紧迫性。这是关于客体理论的基本概念及原理。而关于本罪的犯罪客体,我国理论界有三种基本观点:
  第一种观点认为:本罪侵犯的客体是公民的住宅安全权利。[3]
  第二种观点认为:本罪侵犯的客体是公民的住宅不受非法侵犯的权利。[4]
  第三种观点认为:本罪侵犯的客体是住宅的安宁权。[5]这一观点可被视为通说。苏惠渔教授指出:“我国刑法理论对此没有展开讨论,但司法实践事实上采取的是住宅安宁说。”[6]
  笔者认为本罪所侵犯的客体是公民的住宅安全权利的观点不很准确。某些侵入行为虽然没有达到侵害住宅安全的程度,但是事实上会侵害私生活的平稳性,侵害公民居住权,刑法对这些行为应该予以惩罚。缩小保护利益的范围,可能使刑法非法侵入住宅罪的规定失去意义。
  而公民的住宅不受非法侵犯的权利,则外延太广。何谓“不受非法侵犯”、被非法侵害的权利到底是什么等问题,比较含糊,实践中难以准确把握。
  作为通说的“住宅安宁权说”也存在以下不足:
  1.含义不明确。“安宁”到底是一种事实状态,还是一种可能状态,抑或是一种危险状态?关于“安宁”的本身词义是:(1)秩序正常,没有骚扰;(2)(心情)安定,宁静。[7]由此可见,它应该是一种事实状态。而民法上的安宁权主要指人们在生活中获得安宁而不受他人侵扰的权利,即权利主体能够按照自己的意志支配个人的私生活,不受他人的干涉和破坏。它是维护权利主体人格权和人格尊严最重要的内容之一,也是隐私权制度的重要组成部分。[8]从这个概念看,它应该既是一种事实状态,也是一种可能状态。而有刑法学者指出:“所谓住宅的安宁,是指住宅内的成员的生命、身体、财产等没有受到侵害的危险性。”[9]由此也可以得出包括危险状态的结论。由上可见,关于“安宁权”的概念含混不清。如果是一种可能状态的话,则不符合犯罪客体的基本原理。当然有学者提出,犯罪的直接客体根据犯罪发展状态的不同,可以分为现实客体和可能客体两种。所谓现实客体,就是已经被犯罪行为实际损害了的社会主义社会关系;所谓可能客体,就是有可能受到犯罪行为损害,而实际并未受到损害的社会主义社会关系。而相反的观点认为犯罪行为所侵犯的只能是现实客体,而不能是可能客体,或者说可能客体是根本不存在的。因为,从实践上看,这种划分方法也是没有意义的,既无助于认识犯罪的性质,也无助于衡量社会危害性的轻重,相反,“可能客体”这一概念倒很可能将并未侵犯任何社会关系的行为认定为犯罪,因为只要强调某一行为存在着使社会关系受到损害的可能性就可以了,这与社会主义的法制原则是格格不入的。[10]笔者认为反对者的观点比较妥当。而如果是一种危险状态的话,则非法侵入住宅罪实际上变成了一种危险犯。根据刑法基本原理,危险犯的立法针对的是可能造成严重后果的犯罪行为。法律为了防止严重后果的出现,而将犯罪既遂状态前置化。从以上分析可以得出如下结论,即“安宁说”中的“安宁”应该是一种事实状态,而非法侵入住宅罪的犯罪构成自然要求对住宅的安宁造成事实上的损害。
  2.如果认为侵犯住宅安宁权必须是一种事实状态,则在实践中会出现困惑。如在与其他违法犯罪行为交织的情况下(如入户盗窃行为),由于该行为具有极大的秘密性,尤其在未窃取任何财物的情况下,居住权人是不可能(或者说不会感受到)有现实的安宁权被侵犯的事实的。
  3.在经居住权人的要求下而拒不退出的情况中,行为人的行为实际上侵犯的是居住权。因为只有在侵犯了居住权的前提下,才会可能带来住宅安宁被侵犯的后果。应该说行为侵害的直接客体是居住权,间接则会破坏住宅的安宁权。
  受通说中事实状态观点的影响,理论界和司法部门对非法侵入住宅犯罪的构成事实上设置了更高的门槛,即增加了一定的情节或后果要求。如大多数学者认为:“通常只是对那些非法侵入他人住宅,严重妨碍了他人的居住与生活安宁,而又不构成其他犯罪的,才以非法侵入住宅罪论处。”[11]而司法部门在“安宁权说”中的安宁是一种事实状态的观点的指导下,也出台了相应的司法解释,如最高人民检察院曾规定:非法强行闯入他人住宅,影响他人正常生活和居住安全,具有下列行为之一的,应予立案:(一)非法强行侵入他人住宅,经要求或教育仍拒不退出,严重影响他人正常生活和居住安全的;(二)非法强行侵入他人住宅,毁损、污损或搬走他人生活用品,严重影响他人正常生活的;(三)非法强行侵入他人住宅,停尸闹事,严重影响他人正常生活的;(四)非法强行侵入并封闭他人住宅,致使他人无法居住的;(五)非法强行侵入他人住宅,引起其他严重后果的。[12]尽管这一司法解释由于管辖权变化等原因已经不再适用,但它对司法活动的影响是深远的。受事实状态的“住宅安宁权”说的影响,使部分情节或后果尚未达到司法解释要求的程度,但对当事人产生较大影响而且当事人强烈要求惩处的行为,难以绳之以法。
  二、对日本非法侵入住宅罪的“居住权说”的借鉴
  (一)对日本“居住权说”的阐释
  日本学者大谷实教授认为有关该罪的法益有三种观点,即(1)侵犯了家长的居住权的旧居住权说。(2)侵害了现实的住宅安宁的安宁说。(3)侵害了住宅主人的决定谁可以进入、谁可以停留在其住宅中的自由的新居住权说。但大谷实教授认为侵犯住宅的犯罪,是为了保护人们现实地对其住宅进行有效管理支配的权利而设置的犯罪,因此,管理支配住宅等一定场所的权利,即管理支配权或居住权是本罪的保护法益。从此意义上讲,第3种观点较为妥当。[13]其他日本学者也认为,“在日本,关于本罪的法益历来有居住权和平稳说的对立。通说认为,本罪侵犯的是他人的居住权。”[14]当然,对此也有不同的观点,如学者认为“关于侵入住居的犯罪的性质,从来的通说·判例认为是侵害住居权的犯罪。不过,其住居权的内容并不明确,围绕谁是住居权的主体这一问题,也存在有招致家长是住居权人这种不合理结论之嫌。为了维持共同生活的安全,必须给予在住居中经常共同生活的全体成员平等的法律保护。这样,近年来一般化了的立场认为,侵害住居的犯罪是侵害作为事实的住居的平稳的犯罪。对此,也有见解再次认为住居权是保护法益,其内容是基于住居及其他建筑物的管理权是否允许他人进入的自由,这种见解正在逐渐变得有力。”[15]在这种争议中,学者还是承认“居住权说”是有生命力的。
  在提出上述观点的同时,日本学者有自己的论述,对与“居住权说”相对应的“安宁说”或“平稳说”指出了其存在的不足,主要是存在如下几个方面的问题:第一,所谓居住平稳的含义是什么,平稳说并未作出明确的解释。如果说那是指居住的宁静,那么,小偷从打开着的门进入,就不能构成本罪。第二,如果说居住平稳是指违反居住者的意思,那

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn人丑就要多读书)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1157053      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】
【作者其他文献】

热门视频更多